Куперс

Инвестиционное товарищество как новая форма ведения бизнеса

В начале 2012 года вступил в силу Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – закон), который регулирует заключение, изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества, а также ответственность, права и обязанности участников такого товарищества. Организация инвестиционного товарищества (далее – ИТ) достаточно проста: инвесторы (будущие товарищи) – главные вкладчики денежных средств, и исполнители (будущие управляющие товарищи) – носители идеи, заключают между собой договор инвестиционного товарищества (далее – договор), вносят вклады (для управляющих товарищей это могут быть даже лишь его знания, навыки и умения) и, при успешном стечении дел, делят между собой полученную прибыль. В случае если проект окажется не удачным, и прибыль получить не удастся, инвестиционное товарищество через определенное время прекратит свою деятельность без необходимости длительной процедуры ликвидации, как это происходит в случае с хозяйственными товариществами и обществами. Несмотря на то, что большинство инвестируемых проектов оказываются невыгодными, оставшаяся малая часть окупает все расходы инвестора. О некоторых особенностях правового регулирования деятельности инвестиционных товариществ, нотариальном удостоверении договора ИТ и пробелах нового закона пойдет речь в данной статье.

Договор инвестиционного товарищества

Закон установил обязательную письменную нотариальную форму для договора инвестиционного товарищества (главное правовое основание создания ИТ) и ряда иных сделок (ч. 1 ст. 8). Объяснить такое решение законодателя можно как общей тенденцией к увеличению перечня сделок, которые не могут быть заключены без участия нотариуса, так и необходимостью обеспечить обозначенную законом степень публичности некоторых условий договора, учитывая то, что ИТ юридическим лицом не является и не подлежит государственной регистрации (один экземпляр всех удостоверяемых документов будет находиться в делах нотариуса). Исключение из вышеуказанного правила только одно: изменение договора в судебном порядке не требует нотариального удостоверения (ч. 2 ст. 17). Таким образом, практически весь объем документов, образующих договор инвестиционного товарищества, удостоверяется нотариально. Тем не менее, для ряда согласий, разрешений, соглашений, решений, указанных в ч. 8 ст. 6, ч. 2, 5, 6 ст. 8, ч. 3, 15, 17 ст. 9, ч. 1 ст. 12, ч. 5 ст. 15 и т.д., нотариальной формы не установлено. Так, например, любое третье лицо может предоставить в простой письменной форме согласие уполномоченного управляющего товарища на доступ к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам, в то время как условия договора охраняются в соответствии с ФЗ «О коммерческой тайне», со всей вытекающей из него ответственностью.

Важно отметить, что договор и иные указанные в законе документы удостоверяются не любым нотариусом, а только нотариусом по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища (ч. 1 ст. 8). При этом у нотариуса, удостоверившего первый договор, будут удостоверяться и все последующие возможные изменения, дополнения, приложения, соглашения, предварительные договоры, доверенности.

Доступ к договору не является абсолютно публичным. Для третьих лиц он допускается лишь с письменного разрешения уполномоченного управляющего товарища (ч. 2 ст. 8). Исключение составляют случаи, когда такой доступ осуществляется на основании федеральных законов. Кроме этого, ряд условий договора должны быть открыты нотариусом третьим лицам без получения разрешения управляющего товарища. К таким условиям отнесены: дата заключения договора, номер договора, наименование договора, перечень управляющих товарищей (ч. 3 ст. 12).

Особое внимание хотелось бы уделить доверенности на ведение общих дел товарищей, так же удостоверяемой нотариально. Первая ее особенность заключается в том, что передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей по ней не допускается (ч. 8 ст. 9). Вторая связана со сроком договора, который может быть и менее максимального срока доверенности в три года, а значит, что срок действия доверенности не может превышать срока действия договора. Третья особенность – в указании на обязательные элементы такой доверенности в виде даты заключения, номера и наименования договора ИТ, а так же в указании на то, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества. Поскольку законом прямо предусмотрено удостоверение доверенности от нескольких лиц, очевидно, что такая доверенность должна быть исполнена в виде единого документа.

Определенный пробел имеется в процедуре расторжения договора ИТ. Общее правило ст. 452 ГК РФ гласит, что «соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона… не вытекает иное.» Однако, ни в закрытом перечне нотариально удостоверяемых документов в ч. 1 ст. 8 (в числе которых есть, например, изменения в договор), ни в ст. 17, посвященной изменению и расторжению договора, не говорится об обязанности сторон нотариально удостоверять расторжение договора. Более того, норма в ч. 2 ст. 17 («В случае изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу… Нотариальное удостоверение изменений договора инвестиционного товарищества в этом случае не требуется.») только усиливает возникшую неопределенность (нотариальное удостоверение расторжения договора не упоминается именно потому, что изначально для расторжения не предусмотрена нотариальная форма?).

Перечислим основные условия, которые следует указать в договоре ИТ:

1. Наименование договора (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество» (ч. 8 ст. 3). Данное требование закона не совсем понятно, поскольку никакого реестра и централизованного учета, в отличие от британского «аналога» – limited partnership, не предусмотрено;
2. Предмет договора (ст. 432 ГК) – обязательство соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли (ч. 1 ст. 3);
3. Стороны договора. Указание на товарищей, управляющих товарищей, уполномоченного управляющего товарища (ч. 3 ст. 4, ч. 1 ст. 8);
4. Размер и состав вкладов в общее дело (ч. 1 ст. 11). Указание на вклад управляющего товарища (ч. 1 ст. 6) плюс денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, оценщиком (ч. 3 ст. 6);
5. Совокупный размер вкладов, вносимых товарищами в общее дело (ч. 1 ст. 11);
6. Срок и порядок внесения вклада или части вклада в общее дело (ч. 6, ч. 7 ст. 6, ч. 1 ст.11);
7. Размер долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядок изменения таких долей (ч. 1 ст. 7, ч. 1 ст.11);
8. Указание на обязанности уполномоченного управляющего товарища (ч. 3 ст. 4);
9. Порядок и срок предоставления участникам договора сведений о суммах расходов, суммах вознаграждения управляющих товарищей, текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе (ч. 4 ст. 4);
10. Определение размера и порядка получения управляющим товарищем вознаграждения за ведение общих дел товарищей (ч. 1 ст. 5);
11. Размер денежных средств, вносимых управляющим товарищем в качестве вклада в общее имущество товарищей, когда по общему согласию участников договора (либо в ином порядке и случаях, установленных договором) в отношении управляющего товарища установлено требование о внесении денежных средств в качестве части вклада в общее имущество товарищей (ч. 8 ст. 6);
12. Срок действия договора или указание цели в качестве отменительного условия (ч. 2 ст. 7, ч. 1 ст. 13). Такой срок не может превышать пятнадцать лет;
13. Условия и порядок возмещения управляющему товарищу расходов по сделкам, не относящимся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей плюс обязанность управляющего товарища предоставлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам (ч. 12 ст. 9);
14. Условия совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами (если их несколько), в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей (ч. 13 ст. 9);
15. Последствия прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей (ч. 16 ст. 9);
16. Ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов (ч. 1 ст. 11).

Закон предоставляет настолько широкий выбор диспозитивных норм, позволяя товарищам самостоятельно устанавливать удобные им для конкретного бизнес-проекта правила, что едва ли один договор будет похож на другой. И роль нотариуса в его удостоверении будет крайне важна, ведь помимо общих положений об установлении воли, право- и дееспособности (чего стоят только «иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву»), нотариусу необходимо проверить наличие существенных условий в договоре, проверить, не изменены ли императивные положения закона (например, ч. 1 ст. 9, ч. 2 ст. 12, ч. 2 ст.13, ч. 6 ст. 14, ч. 2 ст. 15) и т.д.

Вопросы нового закона

Не смотря на то, что закон достаточно четко регулирует создание и деятельность ИТ, нотариальной и судебной практике еще предстоит разобраться в ряде вопросов.

Начнем с того, что согласно ч. 1 ст. 6 вкладом управляющего товарища могут быть знания, навыки и умения, а также деловая репутация. Согласно же ч. 3 ст. 6, вклад, вносимый не в денежной форме, должен быть оценен оценщиком. Какими методами оценщики будут оценивать, скажем, навыки? Напомним, что согласно ст. 1042 ГК, денежная оценка подобного вклада товарища в договоре простого товарищества производится по соглашению между товарищами.

Не очень понятно, почему максимальный срок договора инвестиционного товарищества ограничен пятнадцатью годами либо достижением определенной цели. Тем более что подобных ограничений для договоров простого товарищества нет. Нет и ограничений на участие в нескольких договорах ИТ, в том числе тех же товарищей в полном составе.

Остались неурегулированными ряд процедурных вопросов. Так, согласно ч. 4 ст. 8, уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, хранящихся у нотариуса, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче этих документов другому нотариусу не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи. Однако не понятно как самому уполномоченному управляющему становится об этом известно? Обязанности «нового» нотариуса уведомить уполномоченного управляющего о передаче дел в законе нет, и установить ее в договоре, разумеется, не возможно.

Согласно ч. 1 ст. 8, договор и иные документы к нему удостоверяются и хранятся у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Этой же частью установлено, что прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачи указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого уполномоченного управляющего товарища. Но что должно происходить, когда уполномоченный управляющий товарищ, полномочия которого продолжают действовать, изменит адрес местонахождения?

Согласно ч. 3 ст. 12, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, должен быть установлен порядок раскрытия нотариусом информации о существовании договора инвестиционного товарищества. До установления такого порядка, обязан ли нотариус раскрывать указанную информацию, и имеет ли он на это право? Представляется, что права и законные интересы лиц не могут быть нарушены вследствие отсутствия подзаконного акта, а значит, вероятнее всего этот вопрос первое время будет решаться на уровне нотариальных палат совместно с территориальными органами юстиции.

Непонятным выглядит требование ч. 18 ст. 9 о необходимости внесения дополнительного вклада товарищем для осуществления полномочий управляющего товарища в ситуации, когда в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими. Такой товарищ уже внес свой вклад. А учитывая то, что нижний предел размера дополнительного вклада по умолчанию ничем не ограничен, норма о нем выглядит весьма декларативно.

Не лишен рассматриваемый нами закон и некоторых юридико-технических ошибок. Так, например, п. 1 ч. 1 ст. 19 говорит, что договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие истечения установленного законом предельного срока договора инвестиционного товарищества, который, однако, установлен ч. 1 ст. 13 (не может превышать 15 лет), в то время как договор может быть заключен на срок и менее 15 лет.

Как мы видим, закон содержит не одно противоречие, и далеко не все процедуры прописаны и регламентированы. Пройдет немало времени, прежде чем на вопросы, связанные с применением закона, найдутся ответы, как в теории, так и в практике.

Некоторые положения закона применительно к субъектам договора ИТ изложены в таблице

	Товарищ	Управляющий товарищ	Уполномоченный управляющий товарищ
Назначение	Осуществляет совместную инвестиционную деятельность (п. 1 ст. 3).	Осуществляет от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (ч. 2 ст. 3) по решению, принятому простым большинством голосов участников договора (ч. 2 ст. 9).	Являясь одним из управляющих товарищей, выполняет ряд обязанностей, установленных законом и/или договором (ч. 3 ст. 4).
Субъектный состав	Любой из возможных по субъектному составу: коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, некоммерческие организации, иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву (ч. 3,4 ст. 3).	Любой из возможных по субъектному составу (ч. 5 ст. 4).	Только юридическое лицо (ч. 5 ст. 4), кроме иностранных организаций, не осуществляющих своей деятельности в РФ через постоянные представительства (ч. 1 ст. 9).
Количество	От 2 до 50 (ч. 1, ч. 6 ст. 3, п. 3 ч. 1 ст. 19)	Один или несколько (ч. 2 ст. 3, ч. 13 ст. 9)	Один (ч. 3 ст. 4)
Права (помимо общих прав, установленных, например, ч. 2 ст. 4 и прав, установленных договором).	Вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу (ч. 1 ст. 15).	Осуществление ведения общих дел товарищей (ч. 1 ст. 9) и право действовать от имени всех товарищей (ч. 7 ст. 9). Обращаться в суд от имени всех товарищей (ч. 7 ст. 4). Право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей (ч. 1 ст. 5). Право требовать возмещения произведенных за свой счет расходов по сделкам, не относящимся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимым в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности (ч. 12 ст. 9).	Заключать соглашения с третьими лицами и давать им согласия на доступ к нотариально удостоверенным документам (ч. 2, 5, 6 ст. 8).
Обязанности (помимо общих обязанностей, установленных, например, ч. 2 ст. 4, ч. 6 ст. 6 и обязанностей, установленных договором).		Осуществление ведения общих дел товарищей (ч. 3 ст. 4). Обязанность возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения сделки с превышением предоставленных управляющему товарищу полномочий и в последствии не одобренной инвестиционным комитетом (ч. 11 ст. 9). Предоставлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по сделкам, не относящимся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимым в интересах всех товарищей для ведения общих дел (ч. 12 ст. 9). Осуществлять обособленный учет доходов и расходов (ч. 3 ст. 4). Открыть банковский счет (счет инвестиционного товарищества) (ч. 3 ст. 4, ч. 1 ст. 10). Вести налоговый учет (ч. 3 ст. 4). Предоставлять сведения о суммах расходов, суммах вознаграждения управляющих товарищей, текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе (ч. 4 ст. 4). Учитывать общее имущество товарищей на отдельном балансе, и по такому общему имуществу вести самостоятельный учет (ч. 3 ст. 7). Уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к хранящимся у нотариуса документам, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса и о передаче этих документов другому нотариусу (ч. 4 ст. 8). Выдать третьим лицам письменное согласие на доступ к документам, при прекращении полномочий нотариуса, удостоверявшего договор (ч. 6 ст. 8). Открыть отдельный счет депо, для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности (ч. 1 ст. 10). Вести учет находящихся на счете инвестиционного товарищества денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей (ч. 1 ст. 10).
Вклад	Только денежные средства (ч. 4 ст. 6).	Деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация (ч. 1 ст. 6). Внесение подакцизных товаров в качестве вклада не допускается (ч. 2 ст. 6). По общему согласию участников договора может быть установлено требование о внесении денежных средств в качестве части вклада в общее имущество товарищей (ч. 8 ст. 6).
Передача прав и обязанностей по договору	Имеет право на полную или частичную передачу прав и обязанностей другим товарищам или третьим лицам, если договором не установлено иное. Полная передача прав и обязанностей по договору по умолчанию осуществляется с согласия всех товарищей (ч. 5 ст. 15).	Не допускается (ч. 2 ст. 15).
Отказ от участия в договоре	Не допускается, если договором не установлено иное (ч. 3 ст. 13).	Допускается лишь с согласия всех остальных участников договора (ч. 2 ст.13).
Ответственность	По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а также по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом (ч. 1 ст. 14).
	По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом (ч. 2 ст. 14).
	Со дня прекращения договора товарищи, состоявшие в договоре на день его прекращения, несут ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц (ч. 3 ст. 19).
	По общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом (ч. 3 ст. 14). Отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором срок части вклада в общее дело (ч. 7 ст. 6). В случае, если договор не был прекращен в результате расторжения договора по требованию его участника в отношениях между ним и остальными товарищами, товарищ, который не является управляющим и участие которого в договоре прекратилось, не несет ответственность по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре (ч. 3 ст. 17). Возмещает убытки остальным товарищам, которые возникли вследствие совершения сделки с превышением предоставленных управляющему товарищу полномочий на ведение общих дел товарищей, в случае последующего отказа в одобрении такой сделки (ч. 11 ст. 9). При недостаточной стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, солидарно несут субсидиарную ответственность по таким обязательствам всем своим имуществом (ч. 3 ст. 14). В случае, если договор расторгнут в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами и договор вследствие этого не был прекращен по основаниям, предусмотренным Федеральным законом, такой управляющий товарищ или его правопреемник в течение трех лет с момента расторжения договора в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он остался участником договора (ч. 1 ст. 18). Возмещает за счет собственных средств в полном объеме убытки, причиненные третьим лицам в результате неуведомления их о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса и о передаче документов, другому нотариусу (ч. 5 ст. 8).

Помощник нотариуса Красноярского нотариального Округа Т.В. Поповой

Шашенко Сергей Николаевич

Указываются как все существенные условия, названные таковыми в Законе, так и иные важные дополнительные условия, отсутствие которых не делает договор недействительным (например, если срок действия договора не указан, такой договор действует в течение пятнадцати лет (ч. 1 ст. 13).

Являясь одним из управляющих товарищей ему присущи все их признаки.

В договоре одна из сторон обязательно должна быть юридическим лицом.

Федеральный Закон от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»

1. Договор инвестиционного товарищества

2. Товарищи в инвестиционном товариществе

3. Общее имущество товарищей

4. Ответственность товарищей

5. Ведение общих дел товарищей

6. Способы прекращения участия в договоре инвестиционного товарищества

Рассматриваемым Федеральным законом (далее — Закон об инвестиционном товариществе) устанавливаются особенности договора простого товарищества (гл. 55 ГК РФ), заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (ч. 2 ст. 1 Закона об инвестиционном товариществе). Данный Закон не устанавливает никаких новых организационно-правовых форм юридических лиц, его положения касаются исключительно регулирования договорных отношений между соинвесторами (товарищами).

В то же время нельзя не заметить определенное сходство между правовой конструкцией инвестиционного товарищества и товарищества на вере. В Пояснительной записке к законопроекту, который лежал в основе рассматриваемого Закона, разработчики указывали на желание предусмотреть в российском праве такую организационную конструкцию, которая соответствовала бы европейским аналогам коллективного инвестирования. Организационно-правовые формы полного товарищества и товарищества на вере, которые призваны выполнять аналогичные функции в России, не были востребованы в хозяйственном обороте.

Договорная конструкция простого товарищества, которая, в принципе, также может использоваться в коллективном инвестировании в качестве российского аналога ограниченного партнерства (limited partnership), имеет ряд существенных и неустранимых недостатков, которые не позволяют широко применять ее в коммерческом обороте. Основным недостатком указанного договора разработчики Закона об инвестиционном товариществе считают невозможность ограничить право на выход из состава участников договора простого товарищества. Это императивное правило делает конструкцию простого товарищества крайне неустойчивой, что подрывает доверие кредиторов на заключение сделок с участниками такого договора.

Конструкция инвестиционного товарищества призвана объединить преимущества хозяйственных товариществ и простого товарищества, исключив основные их недостатки. В целом данный правовой институт займет некоторое промежуточное положение между простым товариществом как договорной формой организации лиц и товариществом на вере как объединением лиц на основе юридического лица.

В Законе об инвестиционном товариществе специально оговорено, что положения Гражданского кодекса РФ, других федеральных законов, а также подзаконных актов, регулирующие отношения, связанные с инвестиционным товариществом, могут применяться лишь с учетом особенностей, установленных в рассматриваемом Законе.

Закон об инвестиционном товариществе вступает в силу с 1 января 2012 г.

Одновременно с рассматриваемым Законом принят Федеральный

Указание на возможность инвестирования в виде приобретения долей в складочном капитале хозяйственных партнерств связано с принятием Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который вступит в силу 1 июля 2012 г.

Следует отметить, что сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть не только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, но и некоммерческие организации в случае осуществления ими предпринимательской деятельности для достижений своих целей (ч. 3 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). В то же время п. 2 ст. 1041 ГК РФ предусматривает, что сторонами договора простого товарищества, заключаемого для ведения предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Эта норма Гражданского кодекса РФ на практике создала многочисленные затруднения, поскольку, в частности, не позволяла государственным или муниципальным органам участвовать в договоре простого товарищества в том случае, если он связан с предпринимательской деятельностью (см., к примеру, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 21.06.2007 по делу N А43-25248/2004-32-1116, ФАС Поволжского округа от 10.08.2009 по делу N А55-5051/2009). Иные судебные решения встречаются крайне редко (например, в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 04.05.2010 N Ф03-2359/2010 по делу N А16-1145/2009 суд не принял во внимание субъектный состав участников договора простого товарищества).

Таким образом, в отношении инвестиционного товарищества эти ограничения были сняты.

Рассматриваемый Закон не запрещает участие в договоре инвестиционного товарищества иностранных юридических лиц, а также иных объединений, не являющихся юридическими лицами, если их правовое положение согласно международным договорам и российскому законодательству допускает это участие (ч. 4 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).

В договоре инвестиционного товарищества могут участвовать от 2 до 50 лиц (ч. 6 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). В то же время участники инвестиционного товарищества могут участвовать сразу в нескольких инвестиционных товариществах (ч. 5 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). Закон не предусматривает каких-либо ограничений для товарищей (соинвесторов) в этом отношении, в то время как полный товарищ в товариществе на вере может быть участником только одного товарищества (п. 3 ст. 82 ГК РФ).

Количество экземпляров договора инвестиционного товарищества должно превышать на один количество товарищей по данному договору (ч. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе). Все экземпляры должны быть заверены нотариусом, один из экземпляров договора инвестиционного товарищества должен храниться у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Также должны быть нотариально заверены все изменения, дополнения и приложения к договору инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).

В Законе об инвестиционном товариществе предусмотрено одно исключение из данного правила. Изменение договора в судебном порядке по инициативе одного из товарищей не требует нотариального удостоверения в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ (ч. 2 ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе).

Не допускается нотариальное удостоверение договора у нескольких нотариусов, а также замена нотариуса, который хранит экземпляр договора инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).

Доступ к договору инвестиционного товарищества не является публичным. Для третьих лиц он допускается лишь с письменного разрешения уполномоченного управляющего товарища (ч. 2 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе). Исключение составляют случаи, когда такой доступ осуществляется на основании федеральных законов. Кроме того, ряд условий этого договора не охраняется Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне», и они должны быть открыты нотариусом третьим лицам без получения разрешения управляющего товарища. К таким условиям ч. 3 ст. 12Закона об инвестиционном товариществе отнесены:

— дата заключения договора,

— номер договора,

— наименование (индивидуальное обозначение) договора,

— перечень управляющих товарищей инвестиционного товарищества.

Указанная информация должна быть раскрыта с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества. Порядок и сроки раскрытия информации должны быть указаны в подзаконном акте.

Представляется, что правило об обязательном нотариальном удостоверении договоров инвестиционного товарищества с «депонированием» одного из экземпляров этого договора у нотариуса для целей ознакомления третьими лицами с его условиями должно заменить сложную и формализованную процедуру государственной регистрации юридического лица (что, к примеру, является необходимым условием создания товарищества на вере). В то же время эти правила должны сохранить определенные гарантии для кредиторов, которые смогут узнать основополагающие условия договора инвестиционного товарищества, способные повлиять на исполнение обязательства товарищами (соинвесторами).

Договор инвестиционного товарищества должен быть срочным. Срок его действия может определяться периодом времени или достижением определенной цели, являющейся отменительным условием. В любом случае срок действия договора инвестиционного товарищества не может быть более 15 лет. Если же срок действия не указан, то недействительным такой договор не является. В рассматриваемом Законе установлено, что в этом случае договор инвестиционного товарищества считается заключенным на 15 лет (ч. 1 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе).

Кроме указания на стороны и срок действия, договор инвестиционного товарищества должен содержать следующие условия (ч. 1 ст. 11 Закона об инвестиционном товариществе):

— размер и состав вкладов (в том числе совокупный размер вкладов);

— сроки и порядок внесения вкладов в общее дело;

— размер долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядок изменения таких долей;

— ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

— иные условия, необходимость включения которых установлена Законом об инвестиционном товариществе.

Рассматриваемый Закон допускает включение в договор об инвестиционном товариществе положений об ответственности за неисполнение его участниками принятых на себя обязательств (ч. 4 ст. 11 Закона об инвестиционном товариществе). Следует отметить, что в этом договоре могут быть определены даже критерии уменьшения судом пределов неустойки в зависимости от различных обстоятельств.

Договор инвестиционного товарищества прекращается по основаниям, указанным в ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе. К ним отнесены:

— истечение предельного срока действия договора;

— достижение цели, указанной в договоре в качестве отменительного условия;

— возникновение ситуации, при которой в инвестиционном товариществе участвует только один товарищ.

Особо следует отметить, что по общему правилу договор инвестиционного товарищества не прекращается в случае изменения субъектного состава его участников (ч. 2 ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе). К примеру, в случае смерти товарища, ликвидации, банкротства участвующего юридического лица или выдела доли по требованию кредиторов. Иное правило может быть предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Данные нормы также значительно отличаются от положений, регулирующих отношения по изменению субъектного состава в договоре простого товарищества (п. 1 ст. 1050 ГК РФ), и имеют сходство с правилами, касающимися изменения состава участников в хозяйственных товариществах (ст. 76 ГК РФ).

2. Товарищи в инвестиционном товариществе

В инвестиционном товариществе могут участвовать два вида товарищей: управляющие и не являющиеся управляющими. Различие между ними заключается в круге их прав и обязанностей, а также в требованиях законодательства к их вкладу в общее дело. Данное разделение напоминает полных товарищей и вкладчиков в товариществе на вере (п. 1 ст. 82 ГК РФ); конструкция простого товарищества не предполагает подобного деления его участников.

Неуправляющие товарищи имеют лишь одну основную обязанность по договору инвестиционного товарищества — внести вклад в общее дело (ч. 1 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). Таким вкладом могут быть лишь денежные средства (ч. 4 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

Управляющий товарищ, помимо обязанности по передаче вклада, должен осуществлять ведение общих дел инвестиционного товарищества (ч. 3 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). В частности, один из управляющих товарищей в соответствии с положениями договора инвестиционного товарищества обязан осуществлять следующие действия:

— ведение обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке;

— открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

— ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Такой товарищ согласно Закону об инвестиционном товариществе именуется уполномоченным управляющим товарищем (ч. 3 — 4 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). Он обязан информировать других товарищей о расходах инвестиционного товарищества, о суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел, а также о текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе (ч. 4 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). Указанные сведения уполномоченный управляющий товарищ должен предоставлять в порядке и в сроки, установленные в договоре инвестиционного товарищества.

Уполномоченным управляющим товарищем может быть только юридическое лицо (ч. 5 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе).

К вкладам управляющих товарищей рассматриваемым Законом также предъявляются иные требования по сравнению с неуправляющими товарищами. Управляющие товарищи в качестве вклада могут внести в общее дело не только денежные средства, но и иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию (ч. 1 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Однако имущество, отличное от денежных средств, в обязательном порядке должно быть оценено профессиональным оценщиком в соответствии с требованиями законодательства об оценочной деятельности (ч. 3 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено, что определенная часть вклада управляющих товарищей в обязательном порядке должна быть внесена денежными средствами (ч. 8 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

3. Общее имущество товарищей

Общее имущество товарищей формируется из вкладов, а также в результате совместной деятельности товарищей (ст. 1043ГК РФ). Исходя из того что рассматриваемый Закон не предусматривает какого-либо специального регулирования в этой части, вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (п. 2 ст. 1042 ГК РФ). Размер вкладов товарищей должен быть закреплен в договоре инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей является долевым. Доля каждого товарища определяется пропорционально стоимости внесенного им имущества (ч. 1 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе).

Общее имущество товарищей должно быть обособлено от имущества каждого из товарищей, а также имущества, находящегося в управлении или по иным основаниям у инвестиционного товарищества или у отдельных товарищей (ч. 3 ст. 7Закона об инвестиционном товариществе). Данное правило также напоминает конструкцию юридического лица, имеющего обособленное имущество (п. 1 ст. 48 ГК РФ). Закон об инвестиционном товариществе предусматривает систему штрафов за несвоевременное внесение вкладов товарищами (ч. 5 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Кроме уплаты указанных штрафов, товарищ, не внесший вклад в общее имущество, обязан также возместить убытки в части, превышающей сумму процентов годовых (ч. 6 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

Товарищи отвечают по долгам инвестиционного товарищества, кредиторами по которым являются предприниматели, в пределах стоимости оплаченной доли в общем имуществе. Однако если такая сумма не была внесена в полном объеме, разницу между внесенной суммой вклада и полной суммой контрагенты товарищей могут получить из всего имущества инвестора (товарища), не исполнившего обязательство по внесению вклада (ч. 7 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Это касается только неуправляющих товарищей.

Отметим, что поскольку целью деятельности инвестиционного товарищества согласно Закону является извлечение прибыли, то большая часть обязательств, видимо, будет возникать по отношению к контрагентам-предпринимателям. Поэтому представляется, что норму об ограничении ответственности товарища стоимостью внесенной им доли можно считать общим правилом.

Раздел общего имущества товарищей или выдел из него доли по общему правилу не допускается (ч. 2 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе). Однако самим договором инвестиционного товарищества может допускаться раздел общего имущества или выдел доли из него.

Данное правило сильно отличается от правового регулирования выхода полных товарищей из товарищества на вере (п. 1 ст. 77 ГК РФ), а также отказа от договора или расторжения договора простого товарищества по требованию одного из товарищей (ст. ст. 1051 и 1052 ГК РФ).

Какого-либо специального правила о распределении прибыли между участниками договора инвестиционного товарищества в Законе об инвестиционном товариществе не содержится, поэтому к таким отношениям будут применяться общие положения о распределении прибыли в договоре простого товарищества (пп. 1 ч. 2 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе, ст. 1048 ГК РФ).

4. Ответственность товарищей

Закон об инвестиционном товариществе разделяет ответственность товарищей (соинвесторов) по видам оснований ее возникновения и статусу товарищей.

Ответственность неуправляющих товарищей по общему правилу ограничена размером их вкладов в общее имущество (ч. 3 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе). Данное правило распространяется на все требования кредиторов, являющихся субъектами предпринимательской деятельности, если эти требования имеют договорную природу.

Также товарищи будут нести солидарную ответственность всем своим имуществом по общим обязательствам, если данные обязательства имеют внедоговорную природу или возникли из договоров, заключенных с лицами, не имеющими статуса предпринимателя (ч. 1 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе). Рассматриваемый Закон устанавливает, что товарищи отвечают по налоговым обязательствам в соответствии с порядком, установленным налоговым законодательством (ч. 2 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).

Управляющие товарищи, помимо указанных выше оснований ответственности, при недостаточности общего имущества товарищей также будут субсидиарно отвечать всем своим имуществом по общим обязательствам, возникшим из договоров, которые заключены с субъектами предпринимательской деятельности (ч. 3 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).

Данное регулирование ограничения ответственности товарищей суммой внесенных вкладов также в большей степени соответствует конструкции юридического лица, а именно — правовому положению вкладчиков (коммандитистов) в товариществе на вере (п. 1 ст. 82 ГК РФ). В то же время ограничение ответственности лица в договорных правоотношениях выглядит достаточно необычным для российского права.

5. Ведение общих дел товарищей

Инвестиционное товарищество в качестве разновидности простого товарищества подразумевает в основании своей правовой конструкции ведение общего дела совместными усилиями товарищей. Рассматриваемый Закон подробно регулирует условия и порядок ведения совместной деятельности товарищей (соинвесторов).

В ч. 1 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе установлено, что общие дела инвестиционного товарищества могут вести лишь управляющие товарищи. Неуправляющие товарищи, а также товарищи — иностранные организации, не имеющие постоянного представительства в России, не могут участвовать в ведении общих дел товарищей. Соглашения, устанавливающие иное регулирование этого вопроса, ничтожны. Данное правило сближает рассматриваемую правовую конструкцию с товариществом на вере.

Установление обязанности управляющего товарища по ведению общих дел товарищей определяется простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества (ч. 2 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

В то же время решения, касающиеся общих дел товарищей, должны быть согласованы со всеми товарищами, если иное не предусмотрено Законом об инвестиционном товариществе или договором инвестиционного товарищества. Однако рассматриваемый Закон предусматривает и альтернативу определению решения инвестиционного товарищества. Согласноч. 3 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе решения, касающиеся общих дел товарищей, могут приниматься инвестиционным комитетом, состоящим из ограниченного круга товарищей. Состав такого комитета должен определяться по договоренности между товарищами. Порядок создания инвестиционного комитета должен быть предусмотрен договором об инвестиционном товариществе (ч. 4 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос, решения принимаются простым большинством, если иной порядок не предусмотрен договором инвестиционного товарищества (ч. 5 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

По умолчанию к компетенции инвестиционного комитета отнесены следующие вопросы (ч. 6 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе):

— утверждение и изменение инвестиционной декларации;

— принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении сделок, совершенных управляющим товарищем от имени всех товарищей, если его право на ведение общих дел товарищей в отношении таких сделок было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей, инвестиционной декларацией;

— принятие решений о возможности возмещения управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей;

— принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей и инвестиционной декларацией.

Иные вопросы могут быть отнесены к компетенции инвестиционного комитета договором инвестиционного товарищества (ч. 6 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

Для ведения общих дел и взаимодействия с третьими лицами другие товарищи должны выдать управляющему товарищу доверенность, имеющую указание на дату заключения, номер и наименование договора инвестиционного товарищества (ч. 8 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе). Полномочия, установленные этой доверенностью, не могут передаваться в порядке передоверия.

Для ведения общих дел уполномоченный управляющий товарищ должен открыть банковский счет инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе). Данный счет также открывается с указанием на дату заключения, номер и наименование договора инвестиционного товарищества. На счет инвестиционного товарищества должны быть помещены денежные средства, переданные в качестве вкладов в общее имущество товарищей (ч. 1 ст. 10Закона об инвестиционном товариществе).

В соответствии с ч. 2 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе через специальный счет инвестиционного товарищества должны осуществляться все операции, связанные с ведением общих дел товарищей (соинвесторов). Уполномоченный управляющий товарищ не вправе смешивать свои денежные средства с денежными средствами товарищей (соинвесторов), а также третьих лиц, размещенными на счете инвестиционного товарищества (ч. 3 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе).

На средства на счете инвестиционного товарищества не может быть обращено взыскание по долгам уполномоченного управляющего товарища (ч. 4 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе).

6. Способы прекращения участия в договоре

инвестиционного товарищества

Рассматриваемый Закон устанавливает несколько различных оснований для прекращения участия товарища в договоре инвестиционного товарищества. Так, товарищ вправе:

— отказаться от участия в договоре инвестиционного товарищества (ч. 2 — 3 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе);

— передать права и обязанности по договору инвестиционного товарищества (ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе);

— потребовать изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества (ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе).

До окончания срока действия договора инвестиционного товарищества или до достижения отменительного условия такого договора управляющий товарищ может отказаться от участия в указанном договоре с письменного согласия всех товарищей (ч. 2 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе). Иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре в период его действия ничтожен согласно прямому указанию Закона.

Неуправляющий товарищ по общему правилу лишен права на отказ от участия в договоре инвестиционного товарищества (ч. 3 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе). Однако указанным договором может быть предусмотрена возможность данного отказа. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать также порядок и последствия отказа.

Осуществить передачу прав по договору инвестиционного товарищества может лишь неуправляющий товарищ (ч. 1 — 2 ст. 15Закона об инвестиционном товариществе). Соглашение о передаче прав и обязанностей управляющим товарищем ничтожно в силу прямого указания Закона.

Передать права и обязанности по договору товарищ вправе третьему лицу или другому товарищу. По общему правилу полная передача прав и обязанностей товарища возможна лишь с согласия всех товарищей, если иной порядок согласования не установлен договором инвестиционного товарищества (ч. 5 ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе). Закон указывает, что в договоре инвестиционного товарищества может быть предусмотрено получение согласия лишь управляющих товарищей и (или) получение согласия всех товарищей на частичную уступку прав и обязанностей.

Также Закон допускает, что договор инвестиционного товарищества может предусматривать преимущественное право товарищей перед третьими лицами на приобретение уступаемых прав и обязанностей (ч. 6 ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе). Преимущественное право может быть реализовано при согласии товарища, приобретающего права и обязанности, на цену и иные условия договора, предложенные третьим лицом, желающим приобрести права и обязанности товарища.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе товарищ может прекратить свое участие в договоре инвестиционного товарищества, заключенного с определением срока действия, путем расторжения или изменения этого договора в судебном порядке только по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 450 ГК РФ, которая предусматривает только два таких основания:

— существенное нарушение договора другой стороной;

— случаи, прямо указанные в законе или договоре.

Следует отметить, что в Законе об инвестиционном товариществе не поясняется, необходимо ли, чтобы существенное нарушение договора инвестиционного товарищества допустили все товарищи, один из них, или же, к примеру, только управляющие товарищи.

Прекращение договора инвестиционного товарищества по иным основаниям не допускается (ч. 1 ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе). Тем самым договорному объединению товарищей (соинвесторов) было придано определенное единство, более крепкое, чем даже в некоторых юридических лицах (к примеру, в хозяйственных товариществах).

Федеральный закон от 28.11.2011 г. № 335-ФЗ

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН

Об инвестиционном товариществе

Принят Государственной Думой 21 ноября 2011 года

Одобрен Советом Федерации 25 ноября 2011 года

(В редакции федеральных законов от 21.07.2014 № 220-ФЗ, от 27.12.2018 № 514-ФЗ)

Статья 1. Цель, предмет регулирования и сфера применения настоящего Федерального закона

1. Целью настоящего Федерального закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

2. Настоящий Федеральный закон в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

3. К отношениям, возникающим в связи с осуществлением совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, положения Гражданского кодекса Российской Федерации, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации применяются с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.

Статья 2. Основные понятия

1. В целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия: (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

1) совместная инвестиционная деятельность — осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов; (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

2) политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) — являющаяся частью договора инвестиционного товарищества совокупность условий, устанавливающих обязательные для выполнения управляющим товарищем требования к перечню допускаемых федеральным законом объектов инвестирования, к составу и структуре общего имущества товарищей и (или) к размеру исполнения по сделкам, заключаемым одним, несколькими или всеми управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено исключение из политики ведения общих дел (инвестиционной декларации) любого из указанных требований или включение в нее дополнительных требований; (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

3) (Пункт утратил силу — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

2. Ценные бумаги иностранных эмитентов могут являться объектами инвестирования в случае осуществления совместной инвестиционной деятельности при условии, что указанные ценные бумаги могут быть допущены к размещению и (или) публичному обращению в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

Статья 3. Договор инвестиционного товарищества

1. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

2. В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей (управляющие товарищи) осуществляют от имени всех товарищей ведение общих дел товарищей. (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

21. В случае участия в договоре инвестиционного товарищества двух и более управляющих товарищей все юридические и фактические действия каждого из управляющих товарищей, связанные с исполнением договора инвестиционного товарищества и осуществлением совместной инвестиционной деятельности, считаются совместными действиями всех управляющих товарищей и все управляющие товарищи несут солидарную ответственность за последствия таких действий (бездействия). В случае, если настоящим Федеральным законом или договором инвестиционного товарищества право совершения определенного действия или обязанность совершения определенного действия возложены на определенного настоящим Федеральным законом или данным договором управляющего товарища либо если совершение определенного действия относится к лицензируемому виду деятельности и оно может быть совершено только имеющим соответствующую лицензию управляющим товарищем, такое действие не является совместным действием всех участвующих в договоре инвестиционного товарищества управляющих товарищей, но не исключает их солидарную ответственность за последствия такого действия (бездействия) при условии, что оно связано с осуществлением совместной инвестиционной деятельности. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

3. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества. (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

4. Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц.

5. Управляющий товарищ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах инвестиционного товарищества, если хотя бы один из них содержит запрет на такое участие. Договор инвестиционного товарищества, заключенный управляющим товарищем в нарушение указанного ограничения, может быть признан недействительным в судебном порядке по требованию любого другого участника данного договора с возложением на управляющего товарища обязанности по возмещению всем участникам данного договора причиненных им в связи с этим убытков. (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

6. Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти.

7. Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

71. Для цели применения настоящего Федерального закона не является рекламой совместной инвестиционной деятельности размещение информации о договоре инвестиционного товарищества на сайте инвестиционного товарищества в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», а также на других сайтах в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

8. В договоре инвестиционного товарищества в целях его индивидуализации указываются наименование (индивидуальное обозначение) данного договора (включающее в себя слова «инвестиционное товарищество»), регистрационный номер данного договора в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата, фамилия, имя и отчество нотариуса, у которого данный договор был удостоверен, дата нотариального удостоверения данного договора (индивидуальные признаки). (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

9. Замена участника договора инвестиционного товарищества в связи с передачей прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества другому лицу, в том числе в результате правопреемства, а также присоединение к договору инвестиционного товарищества нового его участника не влечет за собой прекращение действующего договора инвестиционного товарищества и заключение между всеми его участниками нового договора инвестиционного товарищества. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, присоединение к договору инвестиционного товарищества нового его участника осуществляется по решению управляющего товарища в порядке и на условиях, которые установлены данным договором. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

10. Договор инвестиционного товарищества может быть заключен путем присоединения к данному договору в целом намеренного участвовать в нем лица. В этом случае между управляющим товарищем и таким лицом заключается соглашение о присоединении, определяющее условия, порядок и сроки внесения новым участником данного договора вклада в общее дело. При этом внесение изменений в договор инвестиционного товарищества не требуется. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

11. Договор инвестиционного товарищества считается заключенным, а внесенные в данный договор изменения считаются вступившими в силу со дня нотариального удостоверения данного договора или внесенных в него изменений. Договор инвестиционного товарищества с новым его участником считается заключенным со дня нотариального удостоверения соглашения о присоединении. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

12. В состав общего имущества товарищей вносится имущество, являющееся собственностью товарища, или имущество, находящееся в его доверительном управлении. При внесении в состав общего имущества товарищей имущества, находящегося в доверительном управлении, соответствующая вкладу доля в праве собственности на общее имущество товарищей и все связанные с ней права и обязанности товарища принадлежат учредителю управления, но эти права и обязанности осуществляются и исполняются в его интересах или в интересах указанного им выгодоприобретателя доверительным управляющим, являющимся по отношению к другим товарищам товарищем-вкладчиком (товарищем, не являющимся управляющим товарищем) или управляющим товарищем в зависимости от условий договора инвестиционного товарищества. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

Статья 4. Права и обязанности товарищей

1. Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.

2. Каждый товарищ имеет право:

1) получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иной порядок распределения прибыли не предусмотрен договором инвестиционного товарищества; (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

2) знакомиться с документацией по ведению общих дел товарищей в установленных договором инвестиционного товарищества порядке и объеме, в том числе получать копии нотариально удостоверенных договора инвестиционного товарищества и соглашений (договоров), в соответствии с которыми в договор инвестиционного товарищества были внесены изменения; (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

3) получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

4) участвовать в принятии решений, определенных настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества и касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном данным договором. (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

21. Участие товарища-вкладчика в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется только в предусмотренных настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества случаях и не влечет за собой признание товарища-вкладчика осуществляющим ведение общих дел товарищей с предоставлением ему прав, возложением на него обязанностей и ответственности, установленных настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

22. Доступ товарищей к ознакомлению с договором инвестиционного товарищества, с соглашениями (договорами), в соответствии с которыми в договор инвестиционного товарищества внесены изменения, не может быть ограничен. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

23. Получение товарищами прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества, а также возврат товарищу его вклада в общее имущество товарищей в натуральной форме или возврат стоимости такого вклада по основаниям и в порядке, которые установлены настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества, допускается только после удовлетворения управляющим товарищем за счет общего имущества товарищей требований кредиторов по общим обязательствам товарищей, срок исполнения которых наступил. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

3. Управляющий товарищ помимо обязанности по внесению в общее дело вклада обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:

1) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;

2) открытие банковского счета, банковских счетов для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества; (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

3) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;

4) ведение реестра участников договора инвестиционного товарищества и предоставление сведений об участниках договора инвестиционного товарищества органу или лицу, имеющим в соответствии с федеральными законами или договором право на получение таких сведений. (Пункт введен — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

31. В реестр участников договора инвестиционного товарищества должны включаться такие сведения, как наименование (полное, сокращенное) участников договора инвестиционного товарищества, в том числе на русском языке и на языке страны места регистрации или инкорпорации, место нахождения, место регистрации или инкорпорации участников договора инвестиционного товарищества, фамилия, имя, отчество лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участников договора инвестиционного товарищества, место жительства такого лица, если место его жительства не совпадает с местом нахождения участников договора инвестиционного товарищества, размер и соотношение долей в праве собственности на общее имущество товарищей в отношении каждого участника договора инвестиционного товарищества. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

32. Требование органа или лица, имеющих право на получение сведений об участниках договора инвестиционного товарищества, о предоставлении таких сведений подлежит исполнению уполномоченным управляющим товарищем в течение трех рабочих дней, следующих за днем получения указанного требования, путем направления подписанных уполномоченным управляющим товарищем копии реестра участников договора инвестиционного товарищества или выписки из этого реестра по состоянию на день получения указанного требования. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

4. Уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества сведения о:

1) суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

2) суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

3) текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

5. Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

6. Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с правами и обязанностями, указанными в настоящей статье, иные права и обязанности товарищей.

7. Договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены случаи, при которых товарищ-вкладчик вправе обращаться в суд от имени всех товарищей. (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

Статья 5. Вознаграждение управляющего товарища

1. Управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Такое вознаграждение может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом в соответствии с договором инвестиционного товарищества. Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться изменение размера фиксированного вознаграждения управляющего товарища в течение срока действия договора инвестиционного товарищества в порядке и на условиях, которые согласованы товарищами.

2. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел товарищей входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

Статья 6. Вклады товарищей

1. Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

2. Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

3. Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, или, если такой порядок не установлен, оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

31. Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, в случае отсутствия нормативных правовых актов Российской Федерации, устанавливающих порядок такой оценки и (или) утверждающих методику такой оценки, может быть проведена в соответствии с методическими рекомендациями иностранных организаций, международных организаций в сфере оценочной деятельности, аудиторской деятельности, совершения операций с результатами интеллектуальной деятельности или иными нематериальными активами. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

32. При передаче в состав общего имущества товарищей движимого и недвижимого имущества, в том числе имущественных прав, включая исключительные права, передающий имущество товарищ и принимающий имущество управляющий товарищ составляют и подписывают акт приема-передачи имущества. При передаче имущества единственным управляющим товарищем акт приема-передачи имущества составляется и подписывается этим управляющим товарищем и указанным в договоре инвестиционного товарищества принимающим имущество товарищем-вкладчиком. (Часть введена — Федеральный закон от 21.07.2014 № 220-ФЗ)

33. Передаваем

В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Чтобы восполнить данный пробел, был принят закон, который предусматривает создание инвестиционных товариществ. Рассмотрим основные положения документа об инвестиционных товариществах.

Коллективные инвестиции без образования юридического лица

Федеральный закон от 28.11.2011 №335‑ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон №335‑ФЗ) вступил в силу 1 января 2012 года.

Целью данного закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

📌 Реклама Отключить

Что касается сферы действия недавно принятого закона, рассматриваемый правовой акт в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

Федеральный закон №335‑ФЗ вводит некоторые новые понятия.

Так, под совместной инвестиционной деятельностью понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

📌 Реклама Отключить

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) определяется как документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Для целей Федерального закона №335‑ФЗ под финансовым инструментом срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, понимается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 №39‑ФЗ «О рынке ценных бумаг».

📌 Реклама Отключить

Договор инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены ГК РФ, Федеральным законом №335‑ФЗ и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Стороны договора. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации в случаях, установленных федеральным законом, постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

📌 Реклама Отключить

Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Что касается иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, они участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами РФ и законодательством РФ особенностей правового положения этих лиц.

Ограничения при заключении договора инвестиционного товарищества. Товарищи могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

📌 Реклама Отключить

При этом число участников договора инвестиционного товарищества ограничено и не должно быть более 50.

Кроме этого, законодательно устанавливается, что стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Кроме того, договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество».

Отличительные признаки договора. Исходя из приведенных норм Федерального закона №335‑ФЗ конструкция инвестиционного товарищества имеет следующие отличительные признаки:

📌 Реклама Отключить

– при заключении договора инвестиционного товарищества не образуется юридическое лицо;

– одновременно в договоре участвует не менее двух лиц, но не более 50 участников;

– один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей;

– сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, некоммерческие организации, в том числе иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, индивидуальные предприниматели;

– участники договора инвестиционного товарищества могут участвовать также и в других договорах без каких‑либо ограничений.

Возможности участников инвестиционного товарищества

Права и обязанности товарищей

📌 Реклама Отключить

Обязанности товарищей.Поскольку в соответствии с договором инвестиционного товарищества товарищи обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли, каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело. Помимо обязанности по внесению в общее дело вклада, управляющий товарищ обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются такие обязанности как осуществление обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке (на данный момент не установлен такой порядок), открытие банковского счета по договору инвестиционного товарищества и ведение налогового учета по указанному договору.

📌 Реклама Отключить

Обратите внимание:

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

При этом уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора сведения о:

– суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

– суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

– текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Права товарищей.Каждый товарищ имеет право:

📌 Реклама Отключить

– получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

– знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получать копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

– получать свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

– участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном законом.

Помимо указанных прав, управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Размер вознаграждения может быть как фиксированным (может изменяться в течение действия договора), так и зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом, это прописывается в договоре. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

📌 Реклама Отключить

Федеральным законом №335‑ФЗ предусматривается возможность наряду с правами и обязанностями, указанными выше, устанавливать иные права и обязанности товарищей.

Вклады товарищей

Порядок внесения вкладов зависит от того, является ли товарищ управляющим.

Вклад управляющего товарища.Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Обратите внимание:

Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в РФ.

📌 Реклама Отключить

Федеральный закон №335‑ФЗ допускает, что по общему согласию участников договора инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища может быть установлено требование о внесении в качестве части вклада в общее имущество денежных средств, размер которых определяется условиями договора инвестиционного товарищества.

Вклад товарища, не являющегося управляющим. Вкладом товарища, не являющегося управляющим, в общее дело могут быть только денежные средства. При этом такой товарищ отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок части вклада в общее дело.

Особые положения по вкладам товарищей.Законодатель предусмотрел санкции за несвоевременное внесение вкладов:

📌 Реклама Отключить

– при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело при последовательном внесении такой товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки. Кроме того, такой товарищ обязан возместить причиненные в связи с этим убытки в части, превышающей сумму указанных годовых процентов;

– при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело при последовательном внесении часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной части вклада, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

📌 Реклама Отключить

При этом законодатель допускает иные положения, которые должны быть прописаны в договоре инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей

Доли товарищей в общем имуществе. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

При этом в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выделение из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Соответственно, данные положения должны быть прописаны в договоре.

Раздельный учет имущества.Ведется раздельный учет общего имущества товарищей и имущества управляющего товарища (товарищей): общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет.

📌 Реклама Отключить

Ведение общих дел товарищей

Федеральным законом №335‑ФЗ предусмотрены следующие ограничения по ведению общих дел. Не допускается ведение общих дел товарищей следующими товарищами:

– не являющимися управляющими товарищами;

– являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в РФ через постоянные представительства.

Обратите внимание:

Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими, ничтожно.

Инвестиционный комитет.Принятие решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется по общему согласию всех товарищей, если иное не предусмотрено законом или договором инвестиционного товарищества. Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может осуществляться посредством создания специального комитета товарищей (инвестиционного комитета), в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности. В случае создания инвестиционного комитета договором инвестиционного товарищества должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его собраний. Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решения инвестиционного комитета принимаются простым большинством голосов его участников, иное может быть предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

📌 Реклама Отключить

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, к компетенции инвестиционного комитета относятся:

– утверждение и изменение политики ведения общих дел (инвестиционной декларации);

– принятие решений об одобрении или отказе в одобрении сделок, которые совершены управляющим товарищем от имени всех товарищей, относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией);

– принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей;

📌 Реклама Отключить

– принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей и политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией).

Ведение общих дел управляющим товарищем. При ведении общих дел товарищей один или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей.

Возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей осуществляются по решению, принятому простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества.

В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей. Доверенность выдается ему остальными товарищами, в ней говорится, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также указываются дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается. И в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав управляющего товарища, совершившего сделку от имени всех товарищей, за исключением случаев, если будет доказано, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

📌 Реклама Отключить

Обратите внимание:

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, сделки управляющего товарища, которые совершены от имени всех товарищей, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено условиями договора, доверенностью на ведение общих дел, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией), могут быть одобрены инвестиционным комитетом в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества. В случае отказа в одобрении такой сделки она считается заключенной от имени и в интересах управляющего товарища, который обязан возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения такой сделки.

Сделки, не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности, совершаются управляющим товарищем от своего имени и за свой счет. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, управляющий товарищ, заключивший в интересах всех товарищей указанные сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать условия и порядок возмещения таких расходов, а также предусматривать обязанность управляющего товарища представлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам и о доле расходов, приходящейся на каждого товарища, не являющегося управляющим товарищем, в соответствии с условиями договора инвестиционного товарищества.

📌 Реклама Отключить

В случае, если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения таких дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей.

Полномочия на ведение общих дел товарищей, предоставленные одному или нескольким управляющим товарищам, могут быть прекращены судом, в том числе третейским, по требованию одного участника инвестиционного товарищества или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий договора инвестиционного товарищества и (или) положений Федерального закона №335‑ФЗ.

Кроме того, договором инвестиционного товарищества может предусматриваться внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей по решению, принятому простым большинством участников договора инвестиционного товарищества. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел. Управляющий товарищ вправе обжаловать в суд решение участников договора инвестиционного товарищества о прекращении его полномочий, а также требовать возмещения в полном объеме причиненных данным решением убытков. При прекращении полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей договор инвестиционного товарищества в отношениях между таким управляющим товарищем и другими товарищами прекращается с применением последствий, предусмотренных Федеральным законом №335‑ФЗ и договором инвестиционного товарищества. В этом случае на основании решения товарищей либо суда или третейского суда в договор инвестиционного товарищества вносятся необходимые изменения.

📌 Реклама Отключить

В случае, если ведение общих дел товарищей осуществлялось несколькими управляющими товарищами, при прекращении полномочий одного из них ведение общих дел товарищей осуществляется оставшимися управляющим товарищем или управляющими товарищами при условии, что иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи вносят в договор инвестиционного товарищества изменения об условиях совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами.

В случае, если в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими, одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи принимают решение о принятии в состав участников договора инвестиционного товарищества нового управляющего товарища либо о внесении дополнительного вклада в общее имущество и об осуществлении полномочий управляющего товарища другим товарищем или другими товарищами, при этом их права и обязанности по договору инвестиционного товарищества в качестве товарищей, не являющихся управляющими, могут не прекращаться.

📌 Реклама Отключить

Счет инвестиционного товарищества

Банковский счет. Уполномоченный управляющий товарищ открывает отдельный банковский счет, на который поступают денежные средства, переданные в оплату долей в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества. При заключении договора банковского счета указывается, что уполномоченный управляющий товарищ действует в качестве управляющего товарища, а также с указанием наименования (индивидуального обозначения), даты заключения и номера договора инвестиционного товарищества. При этом имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются.

На счете инвестиционного товарищества ведется учет денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей.

📌 Реклама Отключить

Данный банковский счет предусмотрен для расчетов по операциям, связанным с ведением общих дел товарищей по договору инвестиционного товарищества, в том числе для осуществления обязательных в соответствии с законодательством РФ налоговых и иных платежей.

Поскольку ведется обособленный учет имущества, в том числе денежных средств, уполномоченного управляющего товарища и инвестиционного товарищества, на данном банковском счете не могут учитываться средства уполномоченного управляющего товарища, за исключением перечисления собственных денежных средств в качестве вклада в общее имущество товарищей.

Обратите внимание:

Взыскание по собственным долгам уполномоченного управляющего товарища не может быть обращено на денежные средства иных участников договора инвестиционного товарищества, находящиеся на счете инвестиционного товарищества.

📌 Реклама Отключить

Кроме этого, в случае признания уполномоченного управляющего товарища несостоятельным (банкротом) общее имущество других участников договора инвестиционного товарищества в конкурсную массу не включается.

При прекращении полномочий уполномоченного управляющего товарища счет инвестиционного товарищества открывается на имя нового уполномоченного управляющего товарища.

Счет для учета ценных бумаг. Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченный управляющий товарищ открывает также отдельный счет депо.

Таким образом, инвестиционное товарищество занимает своего рода промежуточное положение между товариществом на вере и договором о совместной деятельности. Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные им для данного конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила. Такой подход одновременно позволяет использовать вводимую конструкцию договора инвестиционного товарищества для осуществления совместной деятельности не только в венчурных, но и в иных бизнес-проектах (с учетом установленных законом ограничений), требующих объединения имущества и/или управленческих и организационных усилий для осуществления совместной деятельности и достижения положительного экономического эффекта.

Принят закон, регулирующий особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности

С 1 января 2012 года вступает в силу Закон, регулирующий особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества)

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре товарищи участвуют в пределах и объеме, установленных Гражданским кодексом РФ, данным Законом и договором, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи). Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.

Договор инвестиционного товарищества подлежит нотариальному удостоверению.

В Законе регламентированы, в том числе:

• права и обязанности товарищей, условия договора, срок действия договора, порядок его изменения и расторжения по требованию товарища;
• порядок определения доли каждого товарища в общем имуществе товарищей;
• порядок ведения общих дел товарищей;
• ответственность товарищей по общим обязательствам;
• порядок прекращения договора.

По мнению законодателя, конструкция договора инвестиционного товарищества заключает в себе положительные свойства существующих в ГК РФ договоров простого товарищества и товарищества на вере, в которых устранены пробелы существующего законодательства, а также препятствия и ограничения, сдерживающие их использование в качестве института коллективных инвестиций в экономику Российской Федерации.