Куперс

Бухучет и анализ

Если работаешь не по трудовой

Ответственность работодателя за допуск работника к работе без заключения с ним трудового договора

Карпишева Мадина Ораловна

магистр гражданского права

Конституцией Республики Казахстан установлено, что в Республике Казахстан высшими ценностями являются человек, его жизнь, права и свободы, каждый имеет право на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации.

При этом, не каждый работодатель стремится соблюдать все нормы закона, равно как и исправить все нарушения трудового законодательства, допускаемые на своем предприятии, а работники, часто по незнанию не спешат отстаивать свои права.

Положениями пп. 2 п. 1 статьи 23 Трудового кодекса предусмотрена обязанность работодателя при приеме на работу заключать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, установленных действующим трудовым законодательством Республики.

Трудовой договор — это письменное соглашение между работником и работодателем. Трудовой договор регламентирует права и обязанности работодателя и работника. Подписывая трудовой договор, работник обязуется лично выполнять определённую работу и соблюдать трудовой распорядок, работодатель в свою очередь обязуется предоставить работнику работу и обеспечить условия труда, а также в полном размере выплачивать работнику заработную плату.

Однако на практике часто случается так, что работодатель предлагает пройти так называемую бесплатную «стажировку», а по истечении времени (от 1 дня до месяца) сообщает, что вы ему не подходите. Как быть в такой ситуации и к кому обращаться? В этом случае важно знать, что даже при отсутствии письменного договора у работника, допущенного к работе, уже появляются все основные права, предусмотренные ТК: на оплату труда, отпуск, а также пособие в случае нетрудоспособности и другие.

Даже при отсутствии письменного договора у работника, допущенного к работе появляются все основные права, предусмотренные Трудовым кодексом: на оплату труда, на отпуск, на пособие в случае нетрудоспособности и другие.

Если с вами не заключен трудовой договор и не выдан на руки его экземпляр, работодателем нарушается норма статьи 33 Трудового кодекса Республики Казахстан.

Обычно, когда работодатель сообщает, что работник «не прошел стажировку» последний, не требуя оплаты возвращается к дальнейшим поискам работы, потеряв при этом определённое время и не получив заслуженную оплату.

Но законодатель, разрабатывая Трудовой кодекс, предусмотрел такой вариант. В соответствии со статьей 33 Трудового кодекса, допуск к работе осуществляется только после заключения трудового договора.

Таким образом, трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил в работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. В этом случае трудовые отношения считаются возникшими с того дня, когда работник приступил к работе.

Отсутствие и/или ненадлежащее оформление трудового договора работодателем будет являться основанием для привлечения его к административной ответственности.

Так, статья 86 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» предусматривает штраф на должностных лиц в размере тридцати, на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации — в размере шестидесяти, на субъектов среднего предпринимательства — в размере ста, на субъектов крупного предпринимательства — в размере ста пятидесяти МРП за допуск работодателем работника к работе без заключения с ним трудового договора.

Поэтому в случае, когда вас допустили к рабочему месту и вы старательно работали, а по прошествии скажем недели или двух работодатель сообщает, что вы недостаточно подходите для должности, необходимо идти в территориальное управление государственной инспекции по труду с письменной жалобой, указав при этом Ф.И.О., должность, полное наименование работодателя, его местонахождения и описание самого факта нарушения трудового законодательства. Установив факт нарушения прав работника, государственным инспектором труда будет вынесено предписание работодателю с требованием о заключении трудового договора, издании приказа о приеме на работу и соблюдении иных требований трудового законодательства, а также работодатель будет привлечен к административной ответственности.

Как бы сильно вы не были заинтересованы в работе, не пренебрегайте своими правами, будьте осторожны соглашаясь бесплатно поработать, чтоб показать «себя». Уважающий работников и дальновидный работодатель при подборе соискателей скорее заключит трудовой договор с испытательным сроком, предвидя, что в ином случае работник может обратиться в уполномоченные органы за защитой нарушенных прав.

Законодатели продолжают адаптировать украинское законодательство к западным нормам, теперь изменения должны коснуться адвокатуры – рабочая группа Совета по вопросам судебной реформы обсуждает проект новой редакции Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». Одним из краеугольных камней новой концепции является вопрос, разрешат ли адвокатам совмещать адвокатскую деятельность с работой по трудовому договору и государственной службой.

Западная практика

Мнения, как всегда, разделились. В одних странах совмещение адвокатской деятельности с работой по трудовому договору разрешено, однако адвокат не может предоставлять адвокатские услуги своему работодателю. В других все сделано с точностью наоборот – совмещение также разрешено, однако единственным клиентом может быть только работодатель.

В случае совмещения адвокатской деятельности и статуса государственного служащего все выглядит немного сложнее – адвокат получает право на представление интересов органа государственной власти, что создает риск влияния органов адвокатского самоуправления на органы государственной власти. В таких случаях применяются ограничительные меры, к примеру, запрет на общую адвокатскую практику.

Законодательные инициативы

Раздел IV проекта «Адвокатская деятельность и другие виды деятельности» подробно описывает нюансы грядущей реформы.

Адвокат может работать на основании трудового договора (контракта). Работа по трудовому договору не является адвокатской деятельностью, кроме случаев, когда такой договор заключен с адвокатским бюро (АБ) или адвокатским объединением (АО). Адвокатскую деятельность нельзя совмещать с работой по трудовому договору, кроме научной, творческой и педагогической деятельности. В случае, если трудовой договор заключен не с АБ или АО, адвокат будет вынужден приостановить осуществление адвокатской деятельности, однако будет иметь право представлять своего работодателя в суде с сохранением профессиональных прав и гарантий, предусмотренных законом.

Также такой адвокат платит 50% от ежегодного взноса адвокатов на финансирование деятельности органов адвокатского самоуправления, имеет право участвовать в конференциях адвокатов и быть избранным как делегат съезда адвокатов, но не может быть председателем, заместителем председателя или членом другого органа адвокатского самоуправления.

В любом случае, он обязан соблюдать присягу адвоката, Правила адвокатской этики, избегать рисков возникновения конфликта между профессиональными обязанностями адвоката и трудовыми обязанностями наемного работника.

Также адвокат сможет совмещать адвокатскую деятельность со статусом должностного лица хозяйственного общества или другого юридического лица. Однако осуществлять адвокатскую деятельность – только на основании договора о предоставлении правовой помощи, заключенного с клиентом, который не является хозобществом или юрлицом, где адвокат занимает должность.

В деятельности, осуществляемой адвокатом в статусе должностного лица хозобщества или другого юрлица, адвокат пользуется правами и гарантиями лишь в пределах, касающихся профессиональных прав и обязанностей адвоката в интересах клиентов (которыми не является юрлицо, в котором адвокат занимает должность).

И последний момент – работа на государственной службе или в органах местного самоуправления.

Адвокат, работающий в органе государственной власти или в органе местного самоуправления, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность и обязан остановить ее. Но сохраняет статус адвоката, может оказывать юридическую помощь органу, в котором он работает, представлять этот орган в суде.

Такой адвокат не платит ежегодный взнос на финансирование деятельности органов адвокатского самоуправления, не может быть председателем, заместителем председателя или членом органа адвокатского самоуправления и не имеет права участвовать в работе органов адвокатского самоуправления.

Случается, что работодатель предлагает работнику не заводить трудовую книжку или забывает ее оформить (или «забывает» – кадровик ссылается на загруженность, у него нет времени, хотя на самом деле он руководствуется негласным распоряжением директора – не проводить сотрудника по документам). В случае умысла, причина банальна: работодатель хочет минимизировать налоги и страховые взносы. Прежде чем соглашаться с предложенными условиями, стоит разобраться, какими могут быть последствия.

Принцип простой: если вы не заключаете трудовой договор (соответственно, работодатель не делает запись в трудовой книжке), фактически у вас нет прав. Если работодатель решит не выплатить вам зарплату или компенсацию за отпуск при увольнении, вы не сможете привлечь его к ответственности (то же самое касается любого из обязательств работодателя). Обязательства существуют только в том случае, если они зафиксированы в документе.

—————————————————————————————————————–

В 3-дневный срок после начала работы на предприятии работодатель обязан заключить с работником трудовой договор.

—————————————————————————————————————–

Процедура включает:

– подготовку проекта приказа,

– составление и подписание трудового договора,

– создание личного дела сотрудника,

– запись в трудовой книжке о приеме на работу.

Если работодатель отказывается от подписания трудового договора, работник вправе написать жалобу в региональную инспекцию труда. Есть ли в этом смысл – начинать сотрудничество с жалобы в государственные органы? Здравый смысл подсказывает, что с работодателем, который готов нарушить закон, не стоит себя связывать – чаще всего есть возможность найти другие варианты . Кстати, речь идет именно о нарушении закона: работодатель обязан заключить с работником трудовое соглашение, эта норма закреплена ТК РФ.

Есть два случая, когда сотрудничество может состояться без записи в трудовой.

1) Трудоустройство у физического лица

Если вы трудоустраиваетесь домработницей или садовником, вашим нанимателем является физическое лицо – это лицо не получает доход от вашей деятельности.

При этом наниматель должен подписать с работником трудовой договор, но запись в трудовую книжку он не имеет права делать. Работодатель при этом уведомляет органы местного самоуправление о найме и увольнении сотрудников, платить взносы в пенсионный фонд, в фонд социального страхования и в фонд обязательного медицинского страхования. Трудовой договор с физлицом может быть срочным или бессрочным. В нем могут быть оговорены любые индивидуальные условия; главное – чтобы он не противоречил текущему законодательству.

2) Работа по совместительству

Если работа не является для работника основной, работодатель обязан заключить с ним трудовой договор, но не обязан делать запись в трудовую книжку. Запись может сделать основной работодатель – при предоставлении ему справки о дополнительном трудоустройстве.

При такой форме сотрудничества, работник получает все гарантии, закрепленные в законе (отпуска, больничные, компенсации и пр.).

Гражданско-правовой договор как альтернатива трудовому договору. Заключать или нет?

В некоторых случаях работодатель может вам предложить заключить гражданско-правовой договор (ГПД) вместо трудового. Пусть вас не вводит в заблуждение тот факт, что это тоже юридический документ. У ГПД и трудового договора разные функции, и они по-разному защищают интересы работника. Основные отличия между этими двумя документами отражены в таблице:

Если вы устраиватесь на предприятие, на постоянную работу, то, соглашаясь на оформление гражданско-трудового договора, вы лишаете себя гарантий, которые обеспечивает трудовое законодательство.

Напомним, что гражданско-правовой договор вы можете оформить с заказчиком услуг, когда речь идет о выполнении временной работы (или разовой). Но даже в том случае, если вы временно собираетесь сотрудничать с предприятием, с вами могут заключить трудовой договор на время сотрудничества (срочный).

Будьте внимательны при оформлении документов, когда договариваетесь о сотрудничестве с работодателем. Если у вас есть сомнения, имеет смысл проконсультироваться с юристом.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Наверх