Куперс

Бухучет и анализ

Инвестиционное товарищество

УДК 349

Григорьева Анна Германовна

кандидат исторических наук, доцент кафедры гражданского и гражданско-процессуального права Кубанского социально-экономического института

Grigoreva-AG@mail. ru

Леус Марианна Владимировна

кандидат исторических наук, доцент кафедры общетеоретических и государственно-правовых дисциплин Кубанского социально-экономического института

marianna_leys@mail.ru Anna G. Grigorieva

Grigoreva-AG@mail .ru Marianna V. Leus

marianna_leys@mail .ru

ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ДОГОВОРЕ ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

THE HISTORY OF DEVELOPMENT OF LEGISLATION ON THE AGREEMENT OF SIMPLE COOPERATION

Аннотация: В статье рассмотрен генезис развития гражданского законодательства, регламентирующего договор простого товарищества, особое внимание уделено новеллам законодательства о договоре инвестиционного товарищества. Основное отличие договора о совместной деятельности в советский период от договора простого товарищества по действующему законодательству проявляется в том, что прежнее законодательство запрещало такие договоры между физическими лицами и органи-

зациями.

Ключевые слова: договор, товарищество, простое товарищество, инвестиционное товарищество, вклады, вещи, имущественные права, убытки.

Договор простого товарищества был известен гражданскому законодательству дореволюционного периода. К.П. Победоносцев на этот счет высказывался следующим образом: как в свое время община представляла собой основу существующего быта, так и в гражданских договорных отношениях аналогичная потребность удовлетворялась товариществом. Однако законодательное упоминание о товариществах начинается с 1 января 1807 г., когда Александр I издает Манифест № 22.418 «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий», который в дальнейшем вошел в Свод законов гражданских (ст. 2126 и сл.) при первом его издании и был воспроизведен с определенными дополнениями в Уставе торговом . Под товариществом понимался договор, в соответствии с которым несколько субъектов обязывались объединить свое средства для достижения единой цели .

Данному договору были присущи следующие признаки:

1) Товарищество означало соединение лиц (не менее двух). Члены товарищества находились в равном юридическом положении. Каждый из них был наделен взаимными правами и обязанностями. Такое соединение лиц считалось юридическим лицом.

2) Имущественная обособленность достигалась объединением имущественных средств, которые принадлежали участникам. Имущественная база образовывалась благодаря взносам участников, которые выплачивались в момент возникновения объединения, либо с рассрочкой, либо периодическими платежами. Такие взносы выражались не только в виде денежных сумм, но и других вещей, необходимых для достижения полезной цели.

3) Товарищество предполагало участие каждого в выгодах и убытках. Ситуации, в которых отдельные участники несли бы лишь убытки или использовали лишь выгоды, были недопустимы.

4) Соединение личных и материальных сил имело в виду достижение определенной цели. Эта цель могла быть торговой, научной, благотворительной и не должна была противоречить законам и «доброй нравственности».

По своей цели товарищеские объединения подразделялись на торговые и гражданские. Первыми назывались товарищества, которые осуществляли

торговые сделки в виде промысла. Гражданские соединения были направлены на благотворительность, развлечения и т.д.

Права и обязанности конкретных участников товарищества имели как имущественный, так и личный характер:

— Каждый товарищ обязан был платить определенный взнос, за исключением ситуаций, когда труд субъекта, принимался в качестве взноса.

— Каждый член товарищества, если иное не было предусмотрено соглашением, обладал правом на распоряжение делами соединения. Его участие могло выразиться в совершение сделок с третьими лицами от имени товарищества, в распоряжении определенными внутренними делами, в голосовании на общем собрании, при вступлении новых членов, в контроле за действиями представителей правления.

— Имущественные права участников состояли в праве на получение прибыли, если товарищество создавалось для этой цели, в праве на пользование имуществом соединения, в праве на его имущество, которое оставалось после прекращения товарищества.

— По своей природе права члена товарищества могли быть как передаваемыми, так и непередаваемыми. Преемство по наследству, иному частному правопреемству имущественных прав на доходы сомнению не подлежала. Права члена товарищества, связанные с личностью самого товарища по наследству не передавались.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Рассматриваемый договор подлежал прекращению в следующих случаях:

— По согласию членов товарищества.

— В случае несостоятельности товарищества, когда потеря имущества делала невозможным достижение поставленной цели.

Пристальное внимание договору простого товарищества уделялось в советский период. Он был регламентирован в ГК РСФСР 1922 г. Глава 10 (ст. ст. 276-294) регулировала деятельность товарищеских объединений, их отдельных видов. В ст. 276 было закреплено, что по договору товарищества двое либо более лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для достижения единой хозяйственной цели.

До введения в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации осуществление совместной деятельности по соглашению между участниками без образования юридического лица предусматривалось Гражданским кодексом РСФСР, принятым в 1964 году (ст. 434-438, глава 38 «Совместная деятельность»). По правилам ст. 434 ГК РСФСР по договору о совместной деятельности стороны обязуются совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели при строительстве и эксплуатации межколхозного и государственно-колхозного предприятия либо учреждения, возведении водохозяйственных сооружений и устройств, строительстве дорог, спортивных сооружений, школ и т.д.

25 декабря 1990 г. был принят Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», закрепивший несколько форм, так называемого коллективного предпринимательства, включая полное и смешанное

товарищества. Однако понятие простого товарищества в нем не раскрывалось.

Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года (ст. 122-125, глава 18 «Совместная деятельность»). Глава 18 была посвящена договору о совместной деятельности. В ней содержалась следующая формулировка: «По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны (участники) обязуются путем объединения имущества и усилий совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели или другой цели, не противоречащей законодательным актам» (ст. 122).

Однако, лишь с принятием части второй ГК РФ договорное право России было очищено от многолетних наслоений.

Основное отличие договора о совместной деятельности в советский период от договора простого товарищества по действующему законодательству проявляется в том, что прежнее законодательство запрещало такие договоры между физическими лицами и организациями.

Нельзя не упомянуть Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» (далее — Закон), который закрепил договор инвестиционного товарищества, его юридическую природу, правовой статус товарищей, вопросы возникновения, изменения или прекращения правоотношений участников инвестиционного товарищества и т.д. Названный закон отражает основные положения главы 55 ГК РФ, поскольку по своей юридической природе инвестиционное товарищество является разновидностью простого товарищества.

Исследуемая договорная конструкция заимствована из западного правопорядка, она известна как «limited partnership» (ограниченное партнерство). Такое партнерство означает, что один или несколько участников являются генеральными партнерами и, по сути, осуществляют полный контроль и управление деятельностью партнерства, а остальные участники лишь вносят свой вклад .

По договору инвестиционного товарищества двое либо более лиц (товарищей) обязуются объединить вклады и реализовывать совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица с целью получения прибыли. Совместная инвестиционная деятельность означает деятельность, которая осуществляется товарищами совместно на основании соответствующего договора по инвестированию общего имущества товарищества в предусмотренные федеральным законом и договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных проектов (п. 2 ст. 2 Закона).

Особенность данного договора проявляется в следующем:

— он должен быть заключен на определенный срок либо путем указания достижения конкретной цели в качестве отменительного условия. Однако срок не может быть более 15 лет (ст. 13 Закона);

— форма инвестиционного договора и все изменения, которые в него вносятся должны быть обязательно нотариально удостоверены.

— в качестве товарищей могут выступать коммерческие, а в случаях,

установленных федеральным законом, некоммерческие организации, при условии, что занятие инвестиционной деятельностью служит достижению целей создания некоммерческих организаций и не противоречит этим целям (ч. 3 ст. 3 Закона). Сторонами могут быть индивидуальные предприниматели, иностранные юридические лица. Законодатель исключил возможность участия в договоре инвестиционного товарищества физических лиц;

— количество участников не должно превышать пятьдесят;

— в субъектном составе инвестиционного товарищества можно выделить товарища, управляющего товарища, уполномоченного управляющего товарища. Управляющий товарищ (несколько управляющих товарищей) в отличие от просто товарища (инвестора) управомочен вести общие дела. В п.1 ст. 9 Закона закреплено, что ведение общих дел товарищами-вкладчиками либо иностранными юридическими лицами, которые не реализуют свои действия в РФ через постоянные представительства, недопустимо. Уполномоченным управляющим товарищем является лицо, которое на свое имя (с указанием на инвестиционное товарищество) открывает банковские счета, осуществляет обособленный учет доходов и расходов, ведет налоговый учет и реестр участников договора инвестиционного товарищества, предоставляет товарищам сведения о суммах расходов, текущем размере доли каждого управляющего, суммах вознаграждения управляющих товарищей (пп. 3, 4 ст. 4 Закона). Таким образом, управляющих товарищей, которые ведут общие дела может быть несколько, а уполномоченным управляющим товарищем может быть только одно лицо .

Литература:

1. Ламм Т.В. Договор простого товарищества в римском праве и отечественной цивилистической доктрине // Известия Байкальского государственного университета. 2002. № 2. С. 54.

2. Шершеневич Г.Ф.Учебникрусского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С.387.

4. Гражданский кодекс РСФСР, утв. ВС РСФСР 11 июня 1964 г. (документ утратил силу) // Ведомости ВС РСФСР. 1964. № 24. Ст. 407.

7. Николаева Т.А. Инвестиционное товарищество как форма осуществления экономической деятельности // Современное право. 2015. № 10. С. 47.

8. Новикова С.В., Гаделия Г.О. К вопросу о понятии инвестиционного

товарищества //Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права. Сборник научно-практических статей Всероссийской научно-практической конференции для молодых ученых. Краснодар, 31 октября 2016 г. С. 6-10.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

2. Shershenevich GF Tutorial of Russian Civil Law (under the edition of 1907). M., 1995. P.387.

7. Nikolaeva TA Investment partnership as a form of economic activity / / Contemporary law. 2015. № 10. P. 47.

С 1 января 2012 года в российском законодательстве произошли существенные изменения. Реформации подверглись практически все правовые сферы, внесены поправки в страховое, таможенное, процессуальное, уголовное законодательство.

С начала 2012 года также вступил в силу очень интересный закон, регулирующий инвестиционную деятельность (Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»). Рассматриваемый закон регулирует заключение, изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества, а также ответственность, права и обязанности участников такого товарищества.

По сути, новый договор является частным случаем договора простого товарищества, но со своими особенностями. В рамках инвестиционного договора двое или более лиц соединяют свои вклады для ведения приносящей доход инвестиционной деятельности. Юридическое лицо при этом не образуется. Совместной инвестиционной деятельностью по инвестиционному договору является деятельность по приобретению и отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций и долей, облигаций, финансовых инструментов срочных сделок, долей в складочном капитале хозяйственных партнёрств.

Субъектный состав рассматриваемого договора следующий: индивидуальные предприниматели, российские и иностранные коммерческие организации, некоммерческие организации (в случаях, предусмотренных законом). Число участников договора инвестиционного товарищества — не более пятидесяти. К форме инвестиционного договора выдвигаются определённые требования: сам договор, все изменения и приложения к нему подлежат нотариальному удостоверению в количестве экземпляров, превышающем на один общее число участников.

Обратите вниманиеВедение общих дел возлагается на управляющего товарища либо управляющих товарищей. Их полномочия удостоверяются нотариальной доверенностью без права передоверия. Инвестиционное товарищество для осуществления своей деятельности должно иметь отдельный банковский счёт, который открывает уполномоченный на это управляющий товарищ.

Обязанности участников инвестиционного товарищества

Участники инвестиционного товарищества обязаны вносить вклады, как денежные так и имущественные, и имеют право получать прибыль от участия в товариществе пропорционально своим вкладам, если договором не установлено иное. Любопытным является тот факт, что управляющие товарищи могут вносить в качестве вкладов что угодно, даже деловую репутацию, а вот иные участники товарищества обязаны вносить вклады только денежными средствами. Законодатель разграничивает управляющих товарищей и иных, простых, товарищей.

Важно, что договор простого товарищества заключается на определённый срок либо действует до момента достижения какой-либо цели (цель указывается в качестве отменительного условия). Расторгнуть договор в любое время либо выйти из участия в товариществе просто так участники не могут. Такие процедуры должны быть чётко определены в договоре, либо для их осуществления нужно предусмотренное законом основание. Но у товарищей, не являющихся управляющими, есть возможность, если иное не установлено договором, передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества другому товарищу либо третьему лицу.

Теперь давайте попробуем разобраться, для чего нужен новый договор и насколько он необходим современному бизнесу.

Целью рассматриваемого закона стало создание правовых условий для привлечения инвестиций в российскую экономику. Извечной проблемой нашего законодательства является его сложность и негибкость в инвестиционной сфере. Закон «Об инвестиционном товариществе» ввёл новую форму ведения предпринимательской деятельности, более понятную и близкую для иностранных инвесторов. Новая форма должна придти на смену паевых инвестиционных фондов, работа которых в России оказалась не очень эффективной по ряду причин.

Новый закон является важным шагом для создания венчурных фондов в России, для работы которых до настоящего момента не было какой-либо приемлемой формы. Предлагаемая форма уже известна мировой инвестиционной практике и близка к форме ограниченного партнёрства.

Обратите вниманиеТакая форма позволяет наиболее эффективно и быстро привлекать средства инвесторов для вложения в рискованные, но потенциально сверхдоходные проекты.

Работа такого инвестиционного товарищества предельно проста и понятна: инвесторы и исполнители заключают между собой инвестиционный договор, вносят вклады и, при успешном стечении дел, делят между собой полученную прибыль. В случае, ели прибыль получить не удастся, инвестиционное товарищество через определённое время прекратит свою деятельность без необходимости длительной официальной ликвидации организации, как это происходит в случае с хозяйственными товариществами и обществами. Ещё один существенный плюс новой формы ведения бизнеса: инвесторы будут платить налоги только с прибыли, иных форм уплаты налогов закон не предусматривает.

Недостатки новой формы ведения инвестиционной деятельности

Но так ли новая форма ведения инвестиционной деятельности хороша, как это может показаться на первый взгляд? Пока рано говорить о каких-то результатах, ведь нормативный акт ещё не опробован на деле. Но сам текст закона содержит явные недостатки и противоречия, на которые следует обратить внимание. Начнём с того, что не совсем ясно, почему вкладами управляющих товарищей могут быть не только деньги, но и имущество, имущественные права, а также иные права, имеющие денежную оценку, знания, навыки и умения, деловая репутация. А вот иные товарищи обязаны вносить вклады только деньгами.

Странным является требование Закона проводить денежную оценку вкладов профессиональными оценщиками. Не понятно, на основании чего оценщики будут оценивать опыт, знания, а тем более деловую репутацию. Рассматриваемые нормы просто не будут работать из-за невозможности их применения.

Не очень понятно, почему срок договора инвестиционного товарищества ограничен пятнадцатью годами либо достижением определённой цели. Почему нельзя было сделать этот договор бессрочным с упрощённой процедурой выхода либо срочным с возможностью пролонгации по желанию сторон? Представляется, что такой подход обусловлен желанием Законодателя сделать новую форму более стабильной для сохранения имущественной массы, но на лицо нарушение принципов свободы договора.

Ещё более странным является требование закона о необходимости давать инвестиционному договору наименование (индивидуальное обозначение), включая слова «инвестиционное товарищество». Что это за наименование? Зачем его вносить? Будет ли какой-то реестр таких наименований, и будут ли они защищаться как средство индивидуализации? Ответов на эти вопросы Закон не содержит.

Закон очень явно ограничивает права инвесторов на распоряжение своим имуществом. Дело в том, что в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли по требованию товарища допускается только в случае, если это предусмотрено договором.

Обратите вниманиеТаким образом, инвестор, даже в случае, если проект явно убыточен, не сможет получить назад свои деньги. Такой подход законодателя не защищает инвесторов от злоупотреблений со стороны управляющих товарищей, которые ведут дела от лица всех товарищей.

Ещё один явный, бросающийся в глаза недостаток нового Закона: сложность смены управляющих товарищей, а в некоторых случаях невозможность это сделать. Прекращение полномочий управляющего товарища возможно по решению большинства голосов товарищей только в случае, если это прямо предусмотрено договором. И даже в этом случае прекратить полномочия управляющего товарища не так просто: договор должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения этих полномочий. Таким образом, в большинстве случаев работа инвестиционного товарищества будет целиком и полностью зависеть от бессменного, и, возможно, не справляющегося со своими полномочиями лица.

Закон содержит ещё ни одно противоречие. Многие статьи работать не будут, далеко не все процедуры прописаны и регламентированы. Пройдет немало времени прежде, чем рассматриваемый договор будет действительно удобной формой ведения инвестиционной деятельности, а на все вопросы, связанные с применением Закона, найдутся чёткие и понятные ответы.

Борисенко Мария Юрьевна

Оставьте заявку и наши
специалисты свяжутся с вами

УДК 346.543.1 ББК X404.013.ll

О.Д. Минькеев, А.Я. Рыженков ДОГОВОР ИНВЕСТИЦИОННОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Аннотация. В настоящей статье рассматривается вопрос правовой природы договора инвестиционного товарищества, правовой статус его участников. Автором проанализирована правовая основа инвестиционного товарищества в Российской Федерации. Анализируются недостатки и противоречия Федерального закона «Об инвестиционном товариществе», а также даются предложения по их устранению.

Ключевые слова: инвестиции, инвестиционное товарищество, limited partner-як1р,управляющие товарищи, товарищи, инвесторы, совместная деятельность.

O.D. Minkeev, A.Y. Ryzhenkov INVESTMENT PARTNERSHIP CONTRACT

Роль инвестиций огромна, они играют значительную роль в поддержании, функционировании и развитии экономики государства. Инвестиции создают дополнительные возможности и для увеличения объема производства (рост дохода), и для повышения его эффективности (снижение затрат), как за счет применения более совершенных технологических процессов, так и за счет повышения квалификации участников. Роль государства в развитии своей экономики заключается в создании наиболее благоприятных условий для привлечения иностранных инвестиций в экономику страны.

Вместе с тем приток иностранных инвестиций в российский рынок неизменно падает. В первую очередь это связано с отсутствием возможности построения «гибких» корпоративных отношений, позволяющих решать ключевые вопросы деятельности юридического лица на основании соглашения об управлении, а также с отсутствием понятных для иностранных инвесторов инструментов для осуществления коллективных инвестиций в высоко рискованные инвестиционные проекты. Так, в целях совершенствования правовых условий инвестиционного развития России разработан и принят Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ф3 «Об инвестиционном товариществе» (далее — Закон). Данный Закон закрепляет понятие договора инвестиционного товарищества, его правовую природу, правовой статус его участников. В рамках данного договора двое или нескольких лиц (товарищей)

обязуются соединить свои вклады и осуществить совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Под совместной инвестиционной деятельностью следует понимать деятельность, осуществляемая товарищами совместно на основе инвестиционного договора по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

В субъектный состав данного договора могут входить коммерческие организации, а в некоторых случаях и некоммерческие организации, физические лица, однако в качестве только индивидуальных предпринимателей, а также иностранные юридические лица. Количество участников инвестиционного договора не может превышать пятьдесят. Относительно формы инвестиционного договора законодатель установил определенные требования, так договор, все изменения, которые в него вносятся, подлежат нотариальному удостоверению.

Стороны инвестиционного товарищества именуются следующим образом, товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Каждая из сторон характеризуется законодателем соответствующим правовым статусом, так управляющий товарищ в отличие от инвестора правомочен вести общие дела, то есть распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ — лицо, которое на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) открывает банковские и другие счета для хранения и учета активов товарищества, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей и прочие сведения. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный из них

— только один. Следует отметить, что в качестве управляющего товарища вправе выступать исключительно юридическое лицо. Законодатель установил ограничение для иностранных компаний, так ведение общих дел товарищей иностранным юридическим лицом, не имеющим постоянного представительства на территории России, невозможно.

Инвестиционное товарищество по своей природе является разновидностью простого товарищества. За основу инвестиционного товарищества был взят хорошо известный в западном правопорядке институт «limited partnership». Limited partnership (ограниченное партнерство) представляет собой партнерство, в котором один или несколько участников являются генеральными партнерами, осуществляющие полный контроль и управление деятельностью партнерства, а остальные члены выполняют функции пассивных инвесторов, вложивших капитал и не принимающих участия в делах бизнеса. Данная форма ведения бизнеса наиболее приемлема на сегодняшний день для осуществления коллективных инвестиций в высокорискованные и сверхдоходные проекты. Неудивительно, что в пояснительной записке к проекту федерального закона «Об инвестиционном товариществе» разработчики указывали на желание предусмотреть в российском праве такую организационную конструкцию, которая соответствовала бы европейским аналогам коллективного инвестирования. Желание разработчиков создать европейский аналог коллективного инвестирования, вызвано в первую очередь заинтересованностью в привлечении иностранных инвестиций в Россию. Вместе с тем, на сегодняшний день Российская Федерация не ратифицировала, подписанную ею еще в 1992 году, Вашингтонскую конвенцию. Вашингтонская конвенция 1965 года «О порядке разрешения инвестиционных

споров между государствами и иностранными лицами» предусматривает учреждение Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦИУС), также касается вопросов проведения примирительной процедуры, и регламентации порядка арбитражного производства. Таким образом, Россия, а именно российский инвестиционный рынок не безопасен и не в полной мере привлекателен для вложения в него иностранных инвестиций.

Предлагаемая форма инвестиционного товарищества уже известна мировой инвестиционной практике и близка к форме ограниченного партнёрства. Работа такого инвестиционного товарищества предельно проста и понятна: инвесторы и исполнители заключают между собой инвестиционный договор, вносят вклады и, при успешном стечении дел, делят между собой полученную прибыль. В случае, если прибыль получить не удастся, инвестиционное товарищество через определённое время прекратит свою деятельность без необходимости длительной официальной ликвидации, как это происходит в случае с хозяйственными товариществами и обществами. Ещё один существенный плюс новой формы ведения бизнеса: инвесторы могут платить налоги только с прибыли, иных форм уплаты налогов закон не предусматривает.

Отличительными чертами инвестиционного товарищества являются:

— участие в товариществе некоммерческих организаций, отсутствие запрета на участие в товариществе государственных и муниципальных органов. Вместе с тем, необходимым кажется законодательно определить правовой статус органов государственной власти, в качестве участника товарищества, с целью четкой регламентации порядка заключения и исполнения договора инвестиционного товарищества;

— ограничение в праве выхода из товарищества. По общему правилу выход одного из участников из товарищества до истечения срока действия договора или до достижения цели, не допускается. Данное положение призвано поднять доверие контрагентов к инвестиционным товариществам.

— высокая степень диспозитивности, что дает возможность регулировать различные аспекты деятельности товарищества.

— дифференцированная степень ответственности, рядовые товарищи несут ответственность в размере своего вклада, а управляющий товарищ несет ответственность всем своим имуществом;

— ограничение деятельности товарищества. Деятельность может быть связана только с приобретением и (или) отчуждением необращающихся на рынке акций, облигаций, финансовых инструментов срочных сделок;

— запрет на участие в товариществе физических лиц, кроме индивидуальных предпринимателей;

— запрет на рекламу инвестиционной деятельности, а также привлечения новых лиц посредствам публичной оферты. Связано с предотвращением вовлечения широкого круга лиц в различные аферы и мошенничества, в связи с высоко рискованной деятельностью инвестиционных товариществ.

Вместе с тем, хотелось бы обратить внимание на некоторую недостаточность и необоснованность ряда норм Федерального закона «Об инвестиционном товариществе». Не совсем понятна причина, по которой законодатель ограничил срок действия договора инвестиционного товарищества до пятнадцати лет либо достижением определённой цели, а также невозможность выхода из товарищества одного из участников. Думается, что такой подход обусловлен желанием законодателя

сделать новую форму более стабильной для сохранения имущественной массы, однако на лицо нарушение принципов свободы договора.

Представляется возможным сделать этот договор бессрочным с упрощённой процедурой выхода либо срочным с возможностью пролонгации по желанию сторон. Ведь на практике в случае развития убыточного инвестирования, явно возникает желание инвестора покинуть такое товарищество, однако это процедура проблематична. Также все участники после заключения договора обязаны внести вклады. При этом размер долей в общем имуществе инвестиционного товарищества строго определен законодателем как пропорциональный вкладам. Однако в отличие от обычных товарищей — инвесторов управляющим разрешено увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как знания, навыки и умения, деловая репутация. Таким образом, договор, по сути, позволяет закрепить любое распределение долей с тем, что разница в части фактически переданного имущества будет компенсироваться некими «виртуальными» ценностями. Так, в соответствии с п. 3 статьи 6 Федерального закона от 28.11.2011 г. №335-Ф3 «Об инвестиционном товариществе» денежная оценка вклада, вносимого управляющем товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующем оценочную деятельность в Российской Федерации.

Вместе с тем, напрактике существуют некоторые проблемы в оценке таких вкладов. Пока законодательно не выработан порядок и механизм оценки нематериальных активов товариществ.

Закон явно ограничивает права инвесторов на распоряжение своим имуществом. Дело в том, что в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли по требованию товарища допускается только в случае, если это предусмотрено договором. Таким образом, инвестор, даже в случае, если проект явно убыточен, не сможет получить назад свои деньги. Такой подход законодателя не защищает инвесторов от злоупотреблений со стороны управляющих товарищей, которые ведут дела от лица всех товарищей. В такой ситуации необходимо дополнить главу 55 ГК РФ нормами, которые наделяли бы товарищей правом досрочного расторжения договора, в связи с утратой доверия управляющему товарищу в процессе совместной деятельности. Таким образом, информация, полученная участниками договора в ходе совместной деятельности,

— это условие инвестиционного договора простого товарищества, определяющее статус коммерческой тайны для информации, полученной участниками в ходе совместной деятельности, а также устанавливающее порядок ее использования каждым товарищем.

Ещё один явный, бросающийся в глаза недостаток нового Закона: сложность смены управляющих товарищей, а в некоторых случаях невозможность это сделать. Прекращение полномочий управляющего товарища возможно по решению большинства голосов товарищей только в случае, если это прямо предусмотрено договором. И даже в этом случае прекратить полномочия управляющего товарища не так просто: договор должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения этих полномочий. Таким образом, в большинстве случаев работа инвестиционного товарищества будет целиком и полностью зависеть от бессменного, и, возможно, не справляющегося со своими полномочиями лица.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

В связи с увеличением объема судебных дел, связанных с обеспечением законной деятельности, вытекающей из договора инвестиционного товарищества, отсутствием

должного механизма разрешения споров во внесудебном порядке, полагается, что было бы правильным законодательно установить обязательную процедуру урегулирования взаимоотношений товарищей путем выставления взаимных письменных претензий и разрешения конфликта с помощью медиации. Тем более что впоследствии указанное не лишает стороны — товарищей возможности разрешить спор в судебном порядке.

Реалии жизни заставляют идти в ногу со временем, создавать новые инструменты для достижения, поставленных целей в развитии экономики страны. Понятно желание государства развивать экономику, создавая новые инструменты привлечения иностранных инвестиций. Одним из таких инструментов является инвестиционное товарищество. Перенимая заграничный опыт коллективного инвестирования, и желание государства реализовать ее на российском рынке для создания понятной атмосферы иностранным инвесторам дает возможность надеяться на успешное развитие экономики страны. Но вместе с тем, текст Федерального закона «Об инвестиционном товариществе», направленный на совершенствование правовых условий инвестиционного развития России содержит явные недостатки и противоречия, на которые следует обратить внимание.

Список литературы

2. Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-Ф3 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Российская газета. 2010. 30 июля.

5. Участие государства в современном гражданском обороте: автореф. дис. … канд. юрид. наук / Инжиева Б.Б. — Элиста, 2013. — 33 с.

Lurye, Chumakov & Partners

В процессе принятия решения о создании инвестиционного фонда в форме инвестиционного товарищества инвесторы часто спрашивают, существуют ли какие-либо ограничения в отношении того, куда (в какие объекты) могут осуществляться вложения инвестиционного товарищества.
Деятельность инвестиционного товарищества регулируется Федеральным законом от 28 ноября 2011 года № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – «Закон об ИТ»). Соответственно, если какие-либо ограничения по объектам инвестирования инвестиционного товарищества и существуют, то они должны быть установлены указанным законом.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона об ИТ по договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять, без образования юридического лица, совместную инвестиционную деятельность, направленную на извлечение прибыли. Вклады, которые товарищи объединяют с целью их дальнейшего инвестирования и извлечения из таких инвестиций прибыли, составляют общее имущество товарищей. Управлением общим имуществом товарищей (и в частности, его инвестированием с целью извлечения прибыли) занимается уполномоченный управляющий товарищ.
В соответствии с положениями статьи 7 Закона об ИТ управляющий товарищ вправе размещать денежные средства, входящие в состав общего имущества товарищей, на депозитах и банковских вкладах, предоставлять за счет указанных средств займы, вправе приобретать и отчуждать ценные бумаги российских эмитентов, ценные бумаги иностранных эмитентов, иные финансовые инструменты, акции (доли, паи) в уставных (складочных) капиталах российских организаций и иностранных организаций, инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов, доли в праве собственности на общее имущество товарищей.
Во-первых, отметим, что список действий, которые управляющий товарищ вправе производить с денежными средствами, составляющими общее имущество товарищей, и список объектов инвестирования, в которые могут быть направлены средства, составляющие общее имущество товарищей в соответствии со статьей 7 Закона об ИТ, являются исчерпывающими (далее мы еще вернемся к вопросу о том, насколько список объектов инвестирования, приведенный в статье 7, действительно является закрытым, исходя из Закона об ИТ в целом, но для начала отметим тот факт, что список сформулирован законодателем как закрытый).
Во-вторых, остановимся на объектах инвестирования, перечисленных в статье 7 Закона об ИТ, а также на двух потенциальных объектах инвестирования, не перечисленных в статье 7 Закона об ИТ, более подробно.
Акции и доли, паи в уставных (складочных) капиталах российских и иностранных организаций
Данная категория объектов инвестирования является для инвестиционных фондов, и в частности, инвестиционных товариществ, наиболее популярной на практике. Фонды предпочитают инвестировать именно в уставные капиталы портфельных компаний, поскольку такой способ инвестирования позволяет им приобретать над соответствующим активом контроль или, как минимум, влияние на его деятельность (и, соответственно, ее результаты).
При этом следует отметить, что пункт 2 статьи 2 Закона об ИТ устанавливает ограничение в отношении ценных бумаг иностранных эмитентов — они могут являться объектами инвестирования инвестиционного товарищества только при условии, что такие ценные бумаги могут быть допущены к размещению и (или) публичному обращению в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. Пункт 2 статьи 2 Закона об ИТ противоречит положениям пункта 5 статьи 7 того же закона, который не обуславливает инвестирование в акции иностранных организаций соответствием таких ценных бумаг требованиям, предъявляемым для размещения или публичного обращения в Российской Федерации, а подразумевает, в том числе, инвестирование общего имущества товарищей ИТ в акции (доли в уставном капитале, паи) частных иностранных компаний, которые и не планируют размещение своих акций на организованных рынках ценных бумаг.
Пока противоречие между пунктом 2 статьи 2 и пунктом 5 статьи 7 Закона об ИТ не разрешено ни путем официального разъяснения, ни путем внесения изменений в Закон об ИТ, вопрос о том, может ли инвестиционное товарищество инвестировать в акции иностранных компаний, которые не отвечают требованиям, предъявляемым российским законодательством о ценных бумагах к размещению и (или) публичному обращению в РФ (в частности, в случае, когда такие ценные бумаги являются акциями частных компаний), остается открытым. Большинство участников инвестиционной деятельности склоняются к тому, что ограничения, указанные в пункте 2 статьи 2 Закона об ИТ, относятся к ценным бумагам, обращающимся на иностранных организованных рынках ценных бумаг, а пункт 5 статьи 7 Закона об ИТ разрешает инвестирование общего имущества товарищей в акции частных иностранных компаний, не обращающиеся на организованных рынках, без каких-либо ограничений. Однако следует иметь в виду, что это лишь толкование Закона об ИТ, причем не буквальное, а расширительное, не подтвержденное ни официальной позицией каких-либо государственных органов, ни судебной практикой.
Для учета прав на ценные бумаги, которые входят в состав общего имущества товарищей, уполномоченному управляющему товарищу депозитариями и держателями реестра открываются счета депо и лицевые «счета инвестиционного товарищества». Имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются (пункт 2 статьи 10 Закона об ИТ). Уполномоченный управляющий товарищ выступает от имени и в интересах всех товарищей владельцем ценных бумаг, учет прав на которые осуществляется на счетах депо и лицевых счетах инвестиционного товарищества, самостоятельно осуществляет все права, закрепленные такими ценными бумагами, в том числе право голоса на собраниях держателей ценных бумаг, а также исполняет все обязанности, предусмотренные законом и связанные с владением указанными ценными бумагами. Уполномоченный управляющий товарищ вправе самостоятельно обращаться в суд с исками, связанными с осуществлением им прав и исполнением обязанностей по ценным бумагам, входящим в состав общего имущества товарищей (пункт 3 статьи 10 Закона об ИТ).
В список участников общества с ограниченной ответственностью, доля в уставном капитале которого входит в состав общего имущества товарищей, включаются сведения об уполномоченном управляющем товарище и индивидуальные признаки договора инвестиционного товарищества. Имена (наименования) других участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются (пункт 6 статьи 10 Закона об ИТ). Аналогично, в едином государственном реестре юридических лиц в качестве участника общества с ограниченной ответственностью должен указываться уполномоченный управляющий товарищ и индивидуальные признаки договора инвестиционного товарищества. Однако на практике добиться этого не просто. Как правило, регистрирующий орган указывает в ЕГРЮЛ в качестве участника ООО, доля в уставном капитале которого входит в состав общего имущества товарищей, просто уполномоченного управляющего товарища, без указания на то, что он действует в качестве управляющего товарища инвестиционного товарищества, от имени и в интересах всех товарищей такого инвестиционного товарищества, и индивидуальных признаков договора. Уполномоченный управляющий товарищ от имени всех товарищей участвует в управлении делами общества с ограниченной ответственностью и самостоятельно осуществляет все права и исполняет все обязанности участника такого общества (пункт 7 статьи 10 Закона об ИТ).
Предоставление за счет средств, составляющих общее имущество товарищей, займов
Предоставление займов является вторым по степени распространенности способом осуществления инвестиций инвестиционными товариществами. Это удобный и сравнительно несложный в оформлении способ инвестирования средств, составляющих общее имущество товарищей. Кроме того, он также позволяет инвестиционному товариществу (в лице уполномоченного управляющего товарища) получить в некоторой степени контроль или влияние на деятельность лиц, которым предоставляется финансирование – путем включения в договор займа обязательства заемщика согласовывать с займодавцем (или не осуществлять) определенные действия (сделки), либо путем заключения займодавцем специального договора с участниками (акционерами) заемщика в соответствии с пунктом 9 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ (далее – «ГК РФ»).
При этом необходимо помнить, что в соответствии с пунктом 7 статьи 3 Закона об ИТ стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества. То есть важно, чтобы управляющий товарищ инвестиционного товарищества не рекламировал выдачу займов от имени инвестиционного товарищества и не привлекал таким образом потенциальных заемщиков, а искал их сам, по определенным критериям, установленным в инвестиционной декларации фонда.
Предоставление финансирования со стороны инвестиционного товарищества, в том числе в виде займов, должно соответствовать цели осуществления совместной инвестиционной деятельности, установленной пунктом 1 статьи 2 Закона об ИТ – реализация инвестиционных, в том числе инновационных, проектов, обозначенных в инвестиционной декларации фонда.
Из совокупности указанных выше норм можно прийти к выводу, что предоставление займов со стороны инвестиционных товариществ должно быть (1) адресным — заемщикам, которых «нашел» управляющий товарищ и в отношении которых он провел надлежащую проверку (в том числе на соответствие критериям, указанным в инвестиционной декларации фонда), и (2) на цели осуществления конкретных проектов, соответствующих инвестиционному фокусу фонда, обозначенному в его инвестиционной декларации.
Как правило, инвесторы предпочитают совмещать разные способы инвестирования, и в большинстве случаев это приобретение участия в уставных капиталах портфельных компаний и предоставление тем же портфельным компаниям займов. Однако, если участниками договора инвестиционного товарищества являются банки, для них более выгодной будет инвестиционная стратегия фонда, которая предполагает исключительно предоставление долгового финансирования. Это обусловлено наличием специального регулирования Центрального Банка РФ (далее – «ЦБ РФ») по вопросу формирования банками резервов на возможные потери по активным операциям, несущим кредитный риск. При участии банка в инвестиционном товариществе у банка возникают такие обязательства по резервированию, какие возникали бы при непосредственном (прямом) инвестировании банка в объекты инвестирования товарищества. Размер резервов, формируемых банками на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности, существенно отличается от размера резервов, формируемых в связи с участием банков в уставных капиталах хозяйственных обществ,и это и обуславливает предпочтение банками инвестиционной стратегии, состоящей исключительно в предоставлении долгового финансирования.
Размещение денежных средств, представляющих собой общее имущество товарищей, на депозитах или банковских вкладах
Создавать инвестиционное товарищество исключительно для целей размещения денежных средств, представляющих собой общее имущество товарищей, на депозитах или банковских вкладах экономически невыгодно. Однако в периоды между инвестиционными сделками (например, между сделками по приобретению долей участия в уставных капиталах портфельных компаний или по предоставлению займов) размещение временно свободных денежных средств, представляющих собой общее имущество товарищей, на депозитах, банковских вкладах или банковских счетах с неснижаемым остатком является более чем целесообразным.
В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона об ИТ при открытии уполномоченным управляющим товарищем банковского счета (депозита, вклада) с целью размещения на нем денежных средств, представляющих собой общее имущество товарищей, и осуществления операций с ними он обязан указывать, что действует в качестве управляющего товарища инвестиционного товарищества и индивидуальные признаки договора инвестиционного товарищества. Однако на практике найти банк, который готов включать такие указания в свой стандартный договор банковского счета (вклада, депозита), к сожалению, не просто.
Приобретение доли в праве собственности на общее имущество товарищей
Пункт 5 статьи 7 Закона об ИТ среди возможных объектов инвестирования инвестиционного товарищества указывает доли в праве собственности на общее имущество товарищей (и буквальное толкование данной нормы приводит к выводу, что здесь имеются в виду доли в праве собственности на общее имущество товарищей другого инвестиционного товарищества). Таким образом, Закон об ИТ относит доли в праве собственности на общее имущество товарищей других инвестиционных товариществ к допустимым объектам инвестирования инвестиционного товарищества наряду с ценными бумагами, долями в уставном капитале портфельных компаний, паями паевых инвестиционных фондов и т.п. Еще одно указание на допустимость участия инвестиционного товарищества (в лице уполномоченного управляющего товарища) в другом инвестиционном товариществе содержится в пункте 9 статьи 10 Закона об ИТ: «Зарегистрированным лицом в реестре участников договора инвестиционного товарищества, доля в праве собственности на общее имущество товарищей которого входит в состав общего имущества товарищей данного инвестиционного товарищества, является уполномоченный управляющий товарищ данного инвестиционного товарищества. При этом в указанный реестр включаются сведения об индивидуальных признаках договора инвестиционного товарищества. Имена (наименования) других участников данного договора при этом не указываются». Соответственно, и стороной договора инвестиционного товарищества, в котором участвует другое инвестиционное товарищество, будет указываться уполномоченный управляющий товарищ «участвующего инвестиционного товарищества» (с одновременным указанием на то, что он действует от имени товарищей инвестиционного товарищества, с указанием наименования такого инвестиционного товарищества и иных индивидуальных признаков договора инвестиционного товарищества, но без указания товарищей-вкладчиков «участвующего инвестиционного товарищества»). Это будет соответствовать требованиям пункта 3 статьи 3 Закона об ИТ, который устанавливает, что сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации. Указание в качестве стороны договора другого «договорного образования» (а именно – инвестиционного товарищества) в соответствии с пунктом 3 статьи 3 Закона об ИТ недопустимо.
Вышеизложенные пункт 5 статьи 7 и пункт 9 статьи 10 Закона об ИТ регулируют приобретение одним инвестиционным товариществом (в лице его уполномоченного управляющего товарища) доли в праве собственности товарищей другого инвестиционного товарищества, то есть инвестирование общего имущества товарищей первого инвестиционного товарищества во второе инвестиционное товарищество (объект инвестирования). Такое участие первого инвестиционного товарищества в другом инвестиционном товариществе является участием в качестве товарища-вкладчика второго инвестиционного товарищества. Закон об ИТ не упоминает ни в одной статье возможность участия одного инвестиционного товарищества в другом инвестиционном товариществе в качестве управляющего товарища. Скорее всего, это обусловлено тем, что участие одного инвестиционного товарищества в другом инвестиционном товариществе в качестве управляющего товарища не соответствует цели, ради которой инвестиционное товарищество создается – осуществление совместной инвестиционной деятельности товарищей. Совместная инвестиционная деятельность товарищей определяется статьей 2 Закона об ИТ как деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования. Участие инвестиционного товарищества в управлении делами другого инвестиционного товарищества (функция управляющего товарища) не является инвестированием общего имущества товарищей.
Следовательно, одно инвестиционное товарищество может участвовать (в лице своего уполномоченного управляющего товарища) в другом инвестиционном товариществе только в качестве товарища-вкладчика.
Инвестирование в недвижимость
В список допустимых для инвестиционного товарищества объектов инвестирования, приведенный в статье 7 Закона об ИТ, недвижимое имущество не включено. При этом пункты 4 и 5 статьи 10 Закона об ИТ устанавливают порядок государственной регистрации прав на недвижимое имущество, приобретаемое и включаемое в состав общего имущества товарищей. Законодатель в статье 10 Закона об ИТ явно указывает на возможность приобретения инвестиционным товариществом недвижимого имущества, несмотря на то что статья 7 Закона об ИТ недвижимое имущество не упоминает. Это дает основания полагать, что установленный пунктом 5 статьи 7 Закона об ИТ перечень имущества, которое управляющий товарищ вправе приобретать за счет общего имущества товарищей, не является исчерпывающим.
В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона об ИТ государственная регистрация прав на недвижимое имущество, вносимое в качестве вклада или приобретаемое по иным основаниям и включаемое в состав общего имущества товарищей, осуществляется на основании заявления уполномоченного управляющего товарища, полномочия которого проверяются органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, на основании нотариально засвидетельствованных копий договора инвестиционного товарищества и дополнительных соглашений к нему. В Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в разделе о собственнике недвижимого имущества, приобретенного инвестиционным товариществом, указываются индивидуальные признаки договора инвестиционного товарищества, наименование и место нахождения уполномоченного управляющего товарища, и вносится запись о том, что соответствующий объект недвижимости находится в общей долевой собственности участников договора инвестиционного товарищества, сведения о личностях которых и о долях в праве собственности на недвижимое имущество которых устанавливаются на основании данных реестра участников договора инвестиционного товарищества, предоставляемых уполномоченным управляющим товарищем ИТ органу или лицу, уполномоченному на получение таких сведений (пункт 5 статьи 10 Закона об ИТ).
Из вышеизложенного можно сделать следующие выводы:
(1) Приобретение инвестиционным товариществом недвижимого имущества не напрямую, но разрешено Законом об ИТ;
(2) Недвижимое имущество, как и любое имущество, представляющее собой общее имущество товарищей инвестиционного товарищества, находится в общей долевой собственности всех товарищей данного инвестиционного товарищества, однако их доли в праве собственности на недвижимое имущество в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним не указываются, а определяются на основании данных реестра участников договора инвестиционного товарищества на любой текущий момент (поскольку доли участников договора инвестиционного товарищества в общем имуществе товарищей в течение периода деятельности товарищества могут меняться в связи с изменением размеров инвестиционных обязательств товарищей, в связи с вступлением в товарищество новых товарищей или в связи с невнесением одним или несколькими товарищами одного или более вкладов в общее имущество товарищей). Сведения о размере долей товарищей инвестиционного товарищества в праве собственности на недвижимое имущество, входящее в состав общего имущества товарищей, являются конфиденциальными и могут быть предоставлены уполномоченным управляющим товарищем только органу или лицу, имеющему в силу закона полномочия получить соответствующие сведения.
Инвестирование в разработку результатов интеллектуальной деятельности
В нашей практике встречался также вопрос о том, может ли инвестиционное товарищество инвестировать в разработку результатов интеллектуальной деятельности (далее – «РИД»).
Рассмотрим этот вопрос, разложив его на несколько составляющих:
(a) Какие права в отношении РИД может иметь инвестиционное товарищество с точки зрения общего регулирования ГК РФ (с учетом того, что инвестиционное товарищество должно преследовать цель извлечения прибыли из РИД);
(b) Допускает ли Закон об ИТ владение инвестиционным товариществом правами на РИД;
(c) Допустимо ли осуществление инвестиций со стороны инвестиционного товарищества в разработку РИД.
a. Какие права в отношении РИД может иметь инвестиционное товарищество с точки зрения общего регулирования ГК РФ
В соответствии со статьей 1226 ГК РФ на результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).
В соответствии со статьей 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (правообладатель), вправе использовать такой результат по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Статья 1233 ГК РФ устанавливает, что правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу или путем предоставления другому лицу права использования соответствующего РИД в установленных договором пределах (лицензионный договор). Лицензионным договором лицензиату может быть предоставлено право дальнейшей передачи на определенной территории и в течение определенного периода времени права пользования РИД третьим лицам, на условиях, указанных в лицензионном договоре, в том числе на условии выплаты части дохода, полученного лицензиату от сублицензирования прав на РИД, лицензиару (обладателю исключительного права на РИД).
Следовательно, получение дохода от предоставления права использования результата интеллектуальной деятельности третьим лицам возможно только (1) лицом, которое обладает исключительным правом в отношении соответствующего РИД; или (2) лицом, которое, являясь лицензиатом по лицензионному договору в отношении РИД, имеет в соответствии с таким договором право заключать сублицензионные договоры в отношении переданного ему РИД, уплачивая при этом обладателю исключительного права в отношении данного РИД часть дохода, получаемого от сублицензирования прав на использование РИД.
Пунктом 2 статьи 1229 ГК РФ установлено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.
Имущество находится в совместной собственности, в соответствии с положениями статьи 244 ГК РФ, если оно находится в собственности двух или более лиц без определения доли каждого из собственников в праве собственности. Примером совместной собственности является совместная собственность супругов на имущество, нажитое ими во время брака (до раздела такого имущества доли каждого из супругов в праве собственности не определяются, оно признается находящимся в их общей совместной собственности независимо от того, на чье имя такое имущество приобреталось, и распоряжение такой собственностью возможно только с согласия со-собственников).
Другой режим общей собственности – общая долевая. Имущество находится в общей долевой собственности, если оно находится в собственности двух или более лиц с определением доли каждого из собственников в праве собственности (пункт 2 статьи 244 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона об ИТ размер доли каждого из товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело. Поскольку Закон об ИТ выделяет доли товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей, такое имущество находится в общей долевой собственности товарищей инвестиционного товарищества (далее – «ИТ»).
Как было сказано выше, исключительное право на РИД может находиться только в совместной собственности нескольких лиц, в общей долевой собственности такое исключительное право находиться не может (в силу положений статьи 1229 ГК РФ). Соответственно, с точки зрения общего регулирования права собственности и регулирования прав на РИД, установленного ГК РФ, товарищи инвестиционного товарищества (как со-собственники) не могут обладать исключительным правом на РИД, такое право не может входить в состав общего имущества товарищей и, соответственно, инвестиционное товарищество не может его «приобрести» с целью последующего распоряжения им, в том числе путем заключения лицензионных договоров, предоставляющих право использования РИД третьим лицам.
Что касается права пользования РИД на основании лицензионного договора (и права передачи такого права пользования третьим лицам), то никаких ограничений в отношении того, кто может быть лицензиатом (то есть кому может быть предоставлено право пользования РИД) Гражданский кодекс не устанавливает. Казалось бы, из этого (руководствуясь диспозитивным принципом гражданского права «все, что не запрещено – разрешено») можно сделать вывод, что управляющий товарищ, действующий от имени всех товарищей инвестиционного товарищества, может быть лицензиатом по лицензионному договору, предоставляющему ему право, в том числе, передавать право использования РИД третьим лицам (право заключать сублицензионные договоры в отношении РИД) и получать от этого доход. Однако нам представляется такой вывод неверным. Право пользования РИД является производным от исключительного права, как бы «подчиненным» ему. И если исключительное право – наиболее полное, какое может быть в отношении РИД – является неделимым, не может принадлежать нескольким лицам на праве общей долевой собственности, мы считаем, что и производные от него права (в том числе право использования РИД на основании лицензионного договора и право передавать такое право по сублицензионному договору) также не могут принадлежать нескольким лицам на праве общей долевой собственности, являются «неделимым правом».
Следовательно, исходя из общего регулирования ГК РФ, мы считаем, что ни исключительное право на РИД, ни право использования РИД не могут входить в состав общего имущества товарищей ИТ.
b. Допускает ли Закон об ИТ владение инвестиционным товариществом правами на РИД
Объекты инвестирования, в которые управляющему товарищу разрешено инвестировать общее имущество товарищей, и, по сути, способы инвестирования, допускаемые законом, установлены статьей 7 Закона об ИТ. Как мы уже установили выше, несмотря на то что список таких объектов сформулирован в статье 7 Закона об ИТ как закрытый, более детальный анализ закона показывает, что, по сути, он таковым не является.
Результаты интеллектуальной деятельности и права на них упоминаются в Законе об ИТ в части, регулирующей вклады товарищей в общее имущество товарищей (в статье 6). Внесение участниками договора инвестиционного товарищества прав на РИД (в том числе исключительных прав на РИД и прав использования РИД) в общее имущество товарищей допускается Законом об ИТ. Нам представляется такое допущение противоречащим статье 1229 ГК РФ (поскольку любое имущество, внесенное в качестве вклада в общее имущество товарищей, поступает в общую долевую собственность товарищей, а статья 1229 ГК РФ не допускает нахождение исключительных прав на РИД в общей долевой собственности). Тем не менее, на практике мы знаем случаи, когда договор инвестиционного товарищества (удостоверенный нотариально и, соответственно, прошедший проверку нотариуса) предусматривал возможность внесения в общее имущество товарищей вкладов в виде исключительных прав на РИД.
Если же допустить возможность внесения прав на РИД в качестве вклада участника ДИТ в общее имущество товарищей, то и приобретение такого вида имущественных прав в состав общего имущества товарищей на ином основании должно быть допустимо.
Допустимость приобретения за счет общего имущества товарищей прав на РИД можно обосновать также следующим образом:
Пункт 1 статьи 2 Закона об ИТ дает определение совместной инвестиционной деятельности как осуществляемой на основании договора инвестиционного товарищества деятельности по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и договором инвестиционного товарищества объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов. Понятие «объекты инвестирования» раскрывается законодателем, помимо прочего, в статье 3 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (являющегося федеральным законом), и в это понятие включены и права на интеллектуальную собственность. Соответственно, права на РИД отнесены федеральным законом к допустимым объектам инвестирования и в силу статьи 3 Закона об ИТ могут признаваться таковыми и для инвестиционного товарищества.
c. Вывод касательно допустимости осуществления инвестиций со стороны инвес-тиционного товарищества в разработку результатов интеллектуальной деятельности
Мы столкнулись с коллизией закона и склонны ее разрешить, основываясь на более фундаментальном нормативном акте – Гражданском кодексе РФ. Поскольку статья 1229 ГК РФ не допускает нахождение прав на РИД в общей долевой собственности, нам представляется более обоснованной позиция о том, что вложение общего имущества товарищей в права на РИД не допустимо. Тем более, что статья 7 Закона об ИТ также не включает в перечень объектов имущества, которые управляющий товарищ вправе приобретать за счет общего имущества товарищей, права на РИД.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Наверх