Куперс

«Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение», 2009, N 3
ПРОДАЖА И ПЕРЕПРОДАЖА ПРОГРАММНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ.
КАК БЫТЬ С НДС?
Как известно, с 1 января 2008 г. не подлежит обложению НДС (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ) передача:
— исключительных прав на программы для ЭВМ;
— права на использование программ для ЭВМ на основании лицензионного договора.
Практическое применение данной нормы вызывает немало вопросов у предприятий, занимающихся реализацией программного обеспечения. На них и постараемся ответить в рамках данной статьи.
Программа и экземпляр программы: не путать!
В ст. 1261 ГК РФ сказано: программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Экземпляром произведения является копия произведения в любой материальной форме (абз. 2 п. 1 ст. 1268 ГК РФ), в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD- и DVD-диске, MP3-носителе и др.) .
———————————
Пункт 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 26.04.2007 N 14.
Программы для ЭВМ относятся к объектам авторских прав (ч. 2 п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Авторские права включают (ст. 1226, п. п. 1, 2 ст. 1255 ГК РФ):
— исключительное право, являющееся имущественным правом;
— личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения).
Авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы.
Личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы. Отказ от этих прав ничтожен (абз. 2 п. 2 ст. 1228 ГК РФ). А вот исключительным правом на программу правообладатель может распорядиться любым не противоречащим закону и существу самого права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права ее использования в установленных договором пределах (лицензионный договор) (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).
Передача исключительного права на программу на основании договора на отчуждение исключительного права, заключаемого в соответствии с положениями ст. ст. 1234, 1285 ГК РФ, а также передача права на использование программы на основании лицензионного договора, заключаемого в соответствии со ст. ст. 1235, 1286 ГК РФ, относятся к операциям, освобождаемым от обложения НДС в силу прямого указания пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.
Таким образом, программа для ЭВМ — это объект авторского права, находящийся в нематериальной форме, а экземпляр программы для ЭВМ — это материальный предмет (например, диск), который может рассматриваться в качестве имущества (товара).
Это отличие имеет определяющее значение в вопросе о том, какой вид договора возможно использовать при реализации программного обеспечения.
Программа для ЭВМ, не являющаяся вещью, не может выступать товаром по договору купли-продажи (в том числе по договору поставки — его разновидности) (п. 1 ст. 455 ГК РФ), что подтверждает и п. 4 ст. 129 ГК РФ, где прямо сказано, что результаты интеллектуальной деятельности не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Но это не все. В той же норме оговаривается, что права на такие результаты, а также материальные носители, в которых выражены эти результаты, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, установленных Гражданским кодексом.
Итак, подведем промежуточные итоги. Невозможна сделка купли-продажи в отношении программ для ЭВМ, не имеющих материально-вещественную структуру. В магазинах продаются не программы для ЭВМ, а их экземпляры, поскольку покупать и продавать можно именно материальные носители. Кроме этого, возможна передача исключительного права на программу по договору об отчуждении исключительного права, а также передача права на использование программы в установленных пределах по лицензионному договору.
Заключаем договор купли-продажи дисков
Как показывает практика, предприятия, приобретающие партию программного обеспечения, не всегда горят желанием получить освобождение от НДС. Между тем в соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик не может по своему желанию отказаться от освобождения, предусмотренного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Данная норма НК РФ носит обязательный характер , а продолжение реализации прав на программы с НДС может повлечь наступление негативных последствий для покупателей (счет-фактуры могут быть признанными составленными с нарушением ст. 169 НК РФ ).
———————————
Письмо ФНС России от 11.10.2006 N ШТ-6-03/996@.
Письмо Минфина России от 10.10.2008 N 03-07-07/104.
Возникает закономерный вопрос: можно ли для приобретения партии программного обеспечения заключить обычный договор купли-продажи? Вне всяких сомнений, да.
Это возможно благодаря существованию принципа так называемого исчерпания права. Данный принцип изложен в ст. 1272 ГК РФ: если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории РФ путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения.
Рассмотрим подробнее механизм реализации данного принципа. Что значит «правомерно опубликованного произведения»? Абзац 2 п. 1 ст. 1268 ГК РФ поясняет: опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведения в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения. Значит, программа будет считаться опубликованной, если она воссоздана в определенном количестве, например, изготовлена в 100 экземплярах. Правомерное опубликование произведения — это опубликование произведения, не являющегося контрафактным, непосредственно правообладателем или с его согласия.
С момента, когда создатель программного обеспечения или иной правообладатель продал некоторое количество экземпляров программы дилеру или иному субъекту предпринимательской деятельности, проданные экземпляры программы (записанные, естественно, на неких материальных носителях) считаются введенными в гражданский оборот. Дальнейшая продажа покупателем ранее купленных экземпляров программного продукта возможна без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения. Таким образом, вся цепочка сделок купли-продажи данной партии экземпляров программы — это облагаемые НДС операции.
Итак, мы выяснили, что продажа дисков с программным обеспечением возможна и без передачи каких-либо прав на саму программу, выраженную в нем. Предвидим закономерный вопрос читателей: а как же покупатель, который приобрел программу для ее использования? Вправе ли он, правомерно владея экземпляром программы, без получения дополнительного разрешения правообладателя осуществлять действия, связанные с функционированием программы в соответствии с ее назначением? Иными словами, достаточно ли приобрести право собственности на экземпляр программы, чтобы использовать ее по прямому назначению?
Исходя из ст. 1227 ГК РФ, авторские права на программу не зависят от права собственности на материальный носитель, в котором она выражена, — переход права собственности на такой материальный носитель не влечет перехода (предоставления) авторских прав. Таким образом, приобретение диска с программой ни в коем случае не означает приобретения исключительного права на программу. Об этом говорит норма ст. 1227 ГК РФ. Но нас интересует право пользования программой, а не само исключительное право на программу. Как известно, правомочие пользования является одним из составляющих права собственности. Впрочем, данный довод может показаться недостаточным подтверждением того, что программу можно использовать по ее прямому назначению без заключения лицензионного (сублицензионного) договора. Но можно привести и другие доводы, с которыми невозможно поспорить.
Итак, в общем случае для использования результата интеллектуальной деятельности требуется согласие правообладателя. Причем отсутствие запрета не может считаться согласием (разрешением). Использование результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя является незаконным и наказуемым (абз. 1, 2 п. 1 ст. 1229 ГК РФ). Однако законодатель предусмотрел ряд случаев, в которых допускается использование результата интеллектуальной деятельности лицами иными, чем правообладатель, без его согласия. Один из таких случаев — наш. Речь идет о ст. 1280 ГК РФ. Положения данной статьи предоставляют право лицу, правомерно владеющему экземпляром программы для ЭВМ (пользователю), без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения не только осуществлять действия, необходимые для функционирования программы в соответствии с ее назначением (в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ, исправление явных ошибок), но и вносить в программу изменения в целях их функционирования на технических средствах пользователя, изготавливать копию программы в установленных целях, декомпилировать программу и совершать иные перечисленные в ст. 1280 ГК РФ действия. Единственное, все эти действия не должны наносить неоправданный ущерб нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и ущемлять законные интересы автора или иного правообладателя (п. 4 ст. 1280 ГК РФ).
От редакции. Здесь уместно провести аналогию между экземпляром программы (например, на оптическом диске) и экземпляром литературного произведения (книгой). И книга, и диск — материальные носители экземпляров объектов авторского права (программы для ЭВМ и литературного произведения соответственно). Их правовой статус как экземпляров объектов авторского права одинаков. Книги могут продаваться по договорам купли-продажи (поставки). Покупатель вправе использовать купленную им книгу по ее прямому назначению (читать), не испрашивая у правообладателя литературного произведения согласия на это и без выплаты ему дополнительного вознаграждения. Не требуется ни согласия правообладателя, ни выплаты ему дополнительного вознаграждения и в целях дальнейшей перепродажи книг.
Мы рассмотрели ситуацию, когда условия использования программы определены для ее пользователя не правообладателем, а императивными нормами Гражданского кодекса. Однако в некоторых случаях на упаковке экземпляра программы или непосредственно на приобретаемом экземпляре программы изложены условия лицензионного договора. Гражданский кодекс допускает заключение лицензионных договоров данного вида, именуемых договорами присоединения (регулируются ст. 428 ГК РФ) (п. 3 ст. 1286 ГК РФ). Начало использования таких программ или баз данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора. Акцентируем внимание: в данном случае лицензионный договор заключается между правообладателем (лицом, которому принадлежит исключительное право на программу) и пользователем, а не продавцом и пользователем. К этому моменту мы еще вернемся.
Заключаем лицензионный договор…
Из всего сказанного выше следует, что по сделке купли-продажи экземпляров программы покупатель (в том числе купивший экземпляры для дальнейшей перепродажи) приобретает право (без заключения лицензионных договоров):
— дальнейшего распространения купленных экземпляров программы;
— использования экземпляров программы по прямому назначению способами, названными в ст. 1280 ГК РФ.
При этом само по себе исключительное право на программу намного шире указанных возможностей и заключается в использовании программы в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1270 ГК РФ). Некоторые возможные способы использования произведений обозначены в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Например, распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров, публичный показ произведения, импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения.
Несомненно, в некоторых случаях возникает необходимость использования программы способами, которые не охватываются теми, что предоставляются по умолчанию по договору купли-продажи экземпляров программы. К примеру, у предприятия, торгующего дисками с программным обеспечением в магазине, где потенциальным покупателям демонстрируются возможности программы, должно быть право на публичный показ программы, ведь магазин — открытое для свободного посещения место (пп. 3 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).
Заключение лицензионных договоров регулируется нормами ст. ст. 1235, 1286 ГК РФ. К существенным условиям возмездного лицензионного договора относятся предмет договора, способы использования произведения, цена.
…смешанный договор…
Стороны могут заключить договор поставки или купли-продажи экземпляров программы и предусмотреть в нем условия о передаче права использования программы определенными способами. Такой договор по своей правовой природе будет смешанным. В силу п. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. То есть в части поставки экземпляров программ стороны должны будут руководствоваться правилами, установленными для договора поставки, а в части предоставления права использования программы установленными способами — правилами для лицензионного договора. Следует помнить: смешанный договор должен включать в себя все существенные условия тех видов договоров, суммой которых он образован . Если о каком-то существенном условии забыли, смешанный договор будет признан судом незаключенным в соответствующей части.
———————————
Пункт 3 ст. 421 ГК РФ применяется вкупе с п. 1 ст. 432 ГК РФ.
Облагается ли НДС передача права использования программы в рамках смешанного договора? Мнение Минфина на этот счет предугадать нетрудно — да, облагается. Так, в Письме от 05.03.2008 N 03-07-08/55 финансисты сообщают, что операции, осуществляемые в соответствии с договорами купли-продажи, по передаче прав на использование программ для ЭВМ и по передаче электронных ключей, позволяющих получить доступ к экземпляру такой программы, подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке. В Письме от 15.01.2008 N 03-07-08/07 выражено аналогичное мнение: освобождение от налогообложения операций по передаче прав (исключительного или права использования)

Осуществление определенных видов деятельности требует наличия лицензии. Как правильно отразить расходы на получение лицензии в бухучете и по какому методу начислить амортизацию, рассмотрим в данной статье.

Документальное оформление

Основным законом, регулирующим отношения в сфере лицензирования видов хозяйственной деятельности, является Закон № 222, в соответствии с которым лицензия – это запись в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований о решении органа лицензирования о наличии у субъекта хозяйствования права на осуществление определенного им вида хозяйственной деятельности, подлежащего лицензированию.

Согласно п. 1.5 Методрекомендаций № 1327 на каждый из объектов НМА составляется акт, в котором указываются, в частности, правовые условия введения этого объекта в хозяйственный оборот, то есть приводится название документов, согласно которым объект вводится в оборот. В частности, в акте необходимо указать все реквизиты и данные относительно лицензии – когда и кем выдана, срок действия (или – бессрочная), стоимость, место осуществления деятельности. Выбытие лицензии должно быть подтверждено актом ликвидации объекта НМА, который составляется на каждый из объектов отдельно (п. 1.7 этих Методрекомендаций).

В случае проведения инвентаризации наличия лицензий необходимо руководствоваться требованиями части третьей п. 2 Положения № 879 и п. 7.1 Методрекомендаций № 1327:

• наличие НМА устанавливается по документам, которые были основанием для оприходования, или дополнительно по документам, которыми оформлены (подтверждаются) соответствующие права. То есть с целью идентификации инвентаризационная комиссия убеждается в наличии и действии лицензии (лицензий);
• в инвентаризационную опись вносятся данные о названии НМА (в данном случае – номер лицензии и вид деятельности), характеристику, назначение, дату приобретения (ввода в эксплуатацию), первоначальную (переоцененную) стоимость, сумму накопленной амортизации, срок полезного использования и т.д.

Учет НМА

В соответствии с Инструкцией № 291 на субсчете 127 «Прочие нематериальные активы» ведется учет других нематериальных активов, которыми владеет предприятие (права на осуществление деятельности (лицензия), использование экономических и других привилегий и т.п.). Учет лицензий ведется по каждой лицензии отдельно. Расходы, связанные с их приобретением, аккумулируются на счете 154 «Приобретение (создание) нематериальных активов».

Расходы предприятия, связанные с получением права на осуществление деятельности, которое удостоверяется лицензией, учитываются при формировании первоначальной стоимости соответствующего НМА. До введения в хозяйственный оборот права на осуществление деятельности такие расходы отражаются по Дт субсчета 154 «Приобретение (создание) нематериальных активов» к счету 15 «Капитальные инвестиции».

Введение в хозяйственный оборот права на осуществление деятельности отражается бухгалтерской записью по Дт субсчета 127 в корреспонденции с Кт субсчета 154.

В случае если предприятие в дальнейшем не может получать экономические выгоды от использования НМА, то такой актив списывается с баланса (п. 34 ПБУ 8). Кроме того, с баланса списывается такой НМА, как право на осуществление деятельности, если срок действия соответствующей лицензии истек.

Списать с баланса НМА (право на осуществление деятельности) следует также в случае, когда предприятие прекратило заниматься лицензируемым видом деятельности и в дальнейшем не планирует им заниматься (хотя соответствующая лицензия может быть выдана на неограниченный срок). В этом случае уже не существует вероятности получения будущих экономических выгод, связанных с использованием такого НМА, а следовательно, согласно п. 6 ПБУ 8 такой актив не должен отражаться в балансе.

Списание с баланса НМА (права на осуществление деятельности) отражается по Кт субсчета 127. Уменьшение суммы накопленной амортизации при списании объекта отражается по Дт субсчета 133. Остаточная стоимость списанных необоротных активов, в том числе НМА, и расходы, связанные с их ликвидацией, отражаются по Дт субсчета 976 «Списание необоротных активов» к счету 97 «Прочие расходы» (Инструкция № 291).

Следует отметить, что лицензии бывают срочными или бессрочными. Например, лицензия на розничную торговлю алкогольными напитками выдается только на один год, а на осуществление туроператорской деятельности – без указания срока, то есть является бессрочной.

Если лицензия бессрочная, то есть нет ограничения срока ее действия, то согласно абзацу второму п. 25 ПБУ 8 такой НМА амортизации не подлежит. Если лицензия имеет определенный срок, то согласно абзацу первому п. 25 этого ПБУ начисление амортизации осуществляется в течение установленного срока ее полезного использования.

Вместе с тем п. 26 ПБУ 8 установлено, что при определении срока полезного использования объекта НМА следует учитывать ряд факторов. Так, для лицензий как объектов НМА таким фактором являются правовые или другие подобные ограничения относительно сроков их использования. То есть в случае если лицензия выдана на год, то срок ее действия и амортизации также составляет один год.

Что касается выбора метода начисления амортизации, то согласно п. 27 ПБУ 8 предприятие самостоятельно определяет такой метод исходя из условий получения будущих экономических выгод. Если условия определить невозможно, то амортизация начисляется с применением прямолинейного метода. Этот метод амортизации предусматривает, что годовая сумма амортизации рассчитывается путем деления стоимости лицензии на срок ее действия (срок полезного использования).

Расчет амортизации осуществляется согласно требованиям ПБУ 7.

Пример 1

Стоимость лицензии на розничную торговлю табачными изделиями составляет 2 000 грн на каждое место торговли, срок ее действия – один год (ст. 15 Закона № 481). В таком случае сумма 2 000 грн будет годовой суммой амортизации, а месячная сумма составит 166,66 грн (2000 : 12).

Сумма амортизации лицензий как объекта НМА относится к расходам, связанным с обслуживанием и управлением предприятием, поскольку в соответствии с п. 18 ПБУ 16 указанные расходы относятся к административным.

Отражение операций по лицензиям в бухучете регламентируется Инструкцией № 291 и Методрекомендациями № 1327.

Корреспонденция счетов (субсчетов) при осуществлении операций по приобретению и применению лицензий на предприятии приведена в табл. 1.

Таблица 1

№ п/п	Содержание хозяйственной операции	Бухгалтерский учет
		Дебет	Кредит
	Осуществлена оплата за выдачу лицензии
	Получена лицензия
	Введена лицензия в хозяйственный оборот, то есть начато использование в деятельности предприятия
	Начислен износ (амортизация) лицензии как объекта НМА
	Списана лицензия после окончания срока ее действия
	Списана бессрочная лицензия в случае ее аннулирования или принятия решения о прекращении лицензируемой деятельности или если согласно законодательству отменено лицензирование такой деятельности

Изменение местонахождения лицензиата

В случае изменения местонахождения лицензиата возникает вопрос, нужно ли переоформлять лицензию.

ИСЧЕРПЫВАЮЩИЙ ПЕРЕЧЕНЬ ОСНОВАНИЙ ПЕРЕОФОРМЛЕНИЯ ЛИЦЕНЗИИ СОГЛАСНО ЗАКОНУ № 222:

• изменение наименования юридического лица (если изменение наименования не связано с реорганизацией юридического лица) или фамилии, имени, отчества физического лица – предпринимателя (часть 15 ст. 13);
• переход права на осуществление вида хозяйственной деятельности, на который получена лицензия, от лицензиата, бывшего физическим лицом – предпринимателем, к другому физическому лицу, являющемуся его наследником (часть седьмая ст. 15).

Следовательно, в случае изменения местонахождения лицензиата лицензия не подлежит переоформлению. Вместе с тем лицензиат обязан уведомить орган лицензирования обо всех изменениях данных, указанных в его документах, прилагаемых к заявлению о получении лицензии, в срок, установленный лицензионными условиями, но не позднее одного месяца со дня наступления таких изменений.

Рассмотрим на примерах порядок отражения операций с лицензиями.

Пример 2

Предприятие розничной торговли приобрело лицензию на розничную торговлю алкогольными напитками стоимостью 8 тыс. грн на одну единицу РРО и осуществило поквартальную оплату за лицензию в сумме 2 000 грн. В бухучете эти операции отражаются следующим образом (табл. 2):

Таблица 2

№ п/п	Содержание хозяйственной операции	Бухгалтерский учет		Сумма, грн
		Дебет	Кредит
Декабрь 2016 г.
	Перечислено за лицензию			2 000,00
Январь 2017 г.
	Отражена стоимость лицензии			8 000,00
	Оприходована как объект НМА полученная лицензия			8 000,00
	Начислена амортизация (ежемесячно в размере 1/12 стоимости лицензии начиная с месяца, следующего за месяцем ввода в эксплуатацию)			666,67
	Осуществлена ежеквартальная уплата за лицензию (в марте, июне, сентябре 2017 г.)			2 000,00
Декабрь 2017 г.
	Списан объект НМА (лицензия), поскольку истек срок ее действия			8 000,00

Пример 3

Предприятие 01.04.2017 г. приобрело лицензию на туроператорскую деятельность. Размер платы за выдачу лицензии составляет один прожиточный минимум исходя из размера прожиточного минимума для трудоспособных лиц, действующего на день принятия органом лицензирования решения о выдаче лицензии (п. 1 ст. 14 Закона № 222). По состоянию на 01.04.2017 г. прожиточный минимум для трудоспособных лиц составлял 1 600 грн. Срок действия на туроператорскую деятельность не определен, поэтому амортизация не начисляется. В бухгалтерском учете указанная операция отражена следующим образом (табл. 3):

Таблица 3

№ п/п	Содержание хозяйственной операции	Бухгалтерский учет		Сумма, грн
		Дебет	Кредит
	Уплачено за лицензию			1 600,00
	Отражена стоимость лицензии			1 600,00
	Оприходована как объект НМА полученная лицензия			1 600,00
	Списан объект НМА (лицензия) в случае принятия решения о прекращении лицензируемой деятельности			1 600,00

ИСПОЛЬЗОВАННАЯ ЛИТЕРАТУРА

Закон № 222 – Закон Украины от 02.03.2015 г. № 222-VIII «О лицензировании видов хозяйственной деятельности». Закон № 481 – Закон Украины от 19.12.95 г. № 481/95-ВР «О государственном регулировании производства и оборота спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий». ПБУ 7 – Положение (стандарт) бухгалтерского учета 7 «Основные средства», утвержденное приказом Минфина Украины от 27.04.2000 г. № 92. ПБУ 8 – Положение (стандарт) бухгалтерского учета 8 «Нематериальные активы», утвержденное приказом Минфина Украины от 18.10. 99 г. № 242. ПБУ 16 – Положение (стандарт) бухгалтерского учета «Расходы», утвержденное приказом Минфина Украины от 31.12.99 г. под № 318. Положение № 879 – Положение об инвентаризации активов и обязательств, утвержденное приказом Минфина Украины от 02.09.2014 г. № 879. Инструкция № 291 – Инструкция о применении Плана счетов бухгалтерского учета активов, капитала, обязательств и хозяйственных операций предприятий и организаций, утвержденная приказом Минфина Украины от 30.11.99 г. под № 291. Методрекомендации № 1327 – Методические рекомендации по бухгалтерскому учету нематериальных активов, утвержденные приказом Минфина Украины от 16.11.2009 г. № 1327

Согласно статье 1261 ГК РФ программа для ЭВМ — это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, которые предназначены для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определённого результата, включая подготовительные материалы, которые получены в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

На основании части IV Гражданского Кодекса Российской Федерации программы для ЭВМ и базы данных указаны в перечне результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), охраняемых законом (статья 1225 ГК РФ).

Под «интеллектуальными правами» понимается весь комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе на программное обеспечение (ПО)). Отметим, что автору изначально принадлежит исключительное право на ПО, а также личные неимущественные права на ПО (право авторства, право на имя и другие). Личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы, отказ от этих прав ничтожен (статья 1228 ГК РФ).

Программный продукт можно приобрести у сторонней организации, а можно создать собственными силами. При покупке компьютерной программы организация может приобрести неисключительные или исключительные права на ее использование. Этот момент определяет дальнейший учет программных продуктов.

Рассмотрим порядок учета исключительных и неисключительных прав на использование программ.

Исключительные права

Исключительные права возникают, когда программа создается по заказу предприятия. Если компания приобретает исключительное право пользования компьютерной программой, то организация становится единственным ее владельцем.

Автор (разработчик) программного продукта не имеет право продавать или предоставлять его другим лицам. Исключительное право переходит к организации-покупателю на основании договора отчуждения (ст. 1234 ГК РФ).

Исключительные права в бухгалтерском учете учитываются в составе нематериальных активов (НМА). Так как единовременно соблюдаются следующие условия (п. 3 ПБУ 14/2007):

• у организации есть документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;

• объект НМА можно отделить от других объектов;

• объект НМА не имеет материально-вещественной формы;

• организация не планирует продавать права на компьютерную программу как минимум в течение года;

• компьютерная программа используется в производстве продукции (работ, услуг) или для управленческих нужд;

• объект может принести экономическую выгоду (доходы);

• срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев;

• первоначальная стоимость НМА может быть достоверно определена.

Чтобы программу включить в состав НМА в налоговом учете, необходимо выполнение следующих условий (п. 3 ст. 257 НК РФ):

• организация имеет документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;

• объект может принести экономическую выгоду (доходы);

• срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев.

Таким образом, если в бухгалтерском учете программа для ЭВМ относится к НМА, то в налоговом учете этот программный продукт также будет признан нематериальным активом.

В бухгалтерском и налоговом учете компьютерная программа учитывается по первоначальной стоимости. Эта первоначальная стоимость равна сумме всех затрат на ее приобретение.

Неисключительные права

На практике, большинство приобретаемых программ и баз данных имеют неисключительные права и приобретаются по лицензионному или сублицензионному договору. Такой вид права не может быть отнесен к нематериальным активам (п. 3 ст. 257 НК РФ). Поэтому неисключительные права списывают на счета затрат в составе прочих расходов ( пп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ)

Определение и существенные признаки лицензионного договора

Лицензионный договор заключается между пользователем и правообладателем программного продукта. Также от лица правообладателя может выступать его уполномоченный представитель (например, агент).

Чаще всего популярные программные продукты реализуют дилеры и фирмы-франчайзи. В таких случаях программный софт продают на основании сублицензионного договора.

Лицензионный договор – соглашение, в силу которого одна сторона – правообладатель исключительного права на ПО (Лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (Лицензиату) право использования ПО в предусмотренном договором пределах (статьи 1235, 1286 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ определяет следующие существенные условия лицензионного договора:

1. Лицензионный договор должен быть заключён в письменной форме.

2. Если лицензионный договор является возмездным, необходимо указать размер вознаграждения за использование ПО или порядок исчисления такого вознаграждения. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условий о размере вознаграждения или порядке его определения, договор считается не заключённым.

3. Лицензионный договор должен предусматривать способы использования результата интеллектуальной деятельности (ПО), то есть объём передаваемых прав – как лицензиат имеет право использовать ПО.

4. Лицензионный договор должен предусматривать предмет договора путем прямого указания на результат интеллектуальной деятельности (ПО).

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

Любая программа для ЭВМ — это результат интеллектуального труда (ст. 1225 ГК РФ).

Программный продукт можно создать собственными силами, а можно приобрести у сторонней организации.

При покупке компьютерной программы организация может приобрести исключительные или неисключительные права на ее использование. Этот момент определяет дальнейший учет программных продуктов.

Чтобы учесть программу в расходах, необходимы следующие документы:

• лицензионный (сублицензионный) договор или договор отчуждения, который подтверждает право покупателя на использование программы;

• акт на передачу прав.

Главная / FAQ

Чем «исключительные» права отличаются от «неисключительных»?

Скажем сразу, упоминание в лицензионном договоре на программное обеспечение «передачи исключительных или неисключительных прав» – это пережиток, который противоречит положениям действующего законодательства.

Исключительное право на ПО (термин используется в единственном числе), является имущественным и подразумевает монопольное право использовать его любыми не противоречащими закону способами, а также распоряжаться таким правом.

Термин «неисключительное право» в действующем законодательстве не используется. Помимо исключительного права существует только обязательственное право, т.е. право основанное на лицензионном договоре и производное от исключительного права. В качестве понятной аналогии приведем пример с правом собственности на вещь (имущественное право) и правом аренды такой вещи (обязательственное право).

Готовое решение для вашего бизнеса Комплект документации для легального распространения ПО. Защитит вас от претензий налоговой, правообладателей и конечных пользователей.

Если углубиться в историю вопроса терминологической путаницы, Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», действовавший до вступления в силу части 4 ГК РФ в 2008 г., предусматривал возможность распоряжения имущественным правом на ПО на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав.

Возможность отчуждения имущественных прав на программы для ЭВМ или базу данных до 2008 г. законом прямо не предусматривалась. В результате вопрос решался путем заключения авторского договора и передаче исключительных прав на весь срок их действия.

Важно знать! С 2008 года на смену «авторскому договору» пришли два основных вида договора по распоряжению правами на программное обеспечение – договор отчуждения (ст.1234, 1285 ГК РФ) и лицензионный договор (см. 1235-1238, 1286 ГК РФ).

Договор отчуждения предусматривает передачу исключительного права на программное обеспечение в полном объеме на весь срок его защиты и территорию всех стран мира одновременно.

Лицензионный договор на ПО подразумевает предоставление (не передачу) права использования ПО в определенных пределах, т.е. с возможными ограничениями по способам, сроку и территории использования. Право использования ПО может передаваться на условиях простой (неисключительной) лицензии или исключительной лицензии.

Простая (неисключительная) лицензия подразумевает сохранение за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. Поэтому такой вид договора можно считать наиболее близким аналогом авторского договора о передаче неисключительных прав.

Исключительная лицензия предполагает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. Соответственно, такой договор ближе к авторскому договору о передаче исключительных прав.

Неправильное использование терминологии существенно затрудняет толкование договора. Формулируйте условия лицензионного договора правильно.

Хотите составить Лицензионный договор на программное обеспечение?

Заинтересовала услуга?	Не нашли ответа?
Узнать цену	Задать вопрос

Следующий вопрос Способы использования программного обеспечения

Организация получила лицензию на право пользования недрами для добычи подземных вод на действующем объекте, на котором организация добывает воду. Поиск и оценка подземных вод организацией не ведется.
Лицензия зарегистрирована 26.07.2018, срок действия ее по 26.07.2028. При этом затраты по получению указанной лицензии составляют 150 000 руб.
Как следует учитывать в бухгалтерском учете и в целях налогообложения прибыли расходы по получению лицензии?
С какого периода (с июля или августа) нужно начинать списывать расходы на получение лицензии на пользование недрами в налоговом и бухгалтерском учете?
Можно ли избежать возникновения разниц между бухгалтерской прибылью (убытком) и налогооблагаемой прибылью (убытком) отчетного периода?

16 ноября 2018

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Организации необходимо самостоятельно разработать способ ведения бухгалтерского учета расходов, осуществленных в целях приобретения лицензии. Расходы на получение лицензии в бухгалтерском учете возможно рассматривать как затраты на создание нематериального актива, амортизационные начисления по которому могут начинаться с первого числа месяца, следующего за месяцем государственной регистрации лицензии.
В налоговом учете расходы, осуществленные в целях приобретения лицензии:
— формируют первоначальную стоимость НМА (лицензии) и учитываются для целей налогообложения прибыли организаций через механизм амортизации (в таком случае начисление амортизации начинается с первого числа месяца, следующего за месяцем государственной регистрации лицензии и ввода ее в эксплуатацию);
— либо учитываются в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, в течение двух лет (в таком случае расходы на приобретение лицензии признаются с последнего числа отчетного (налогового) периода, в котором осуществлена регистрация лицензии).
Избранный налогоплательщиком порядок учета указанных расходов отражается в учетной политике для целей налогообложения.
Избежать возникновения разниц между бухгалтерской прибылью (убытком) и налогооблагаемой прибылью (убытком) отчетного периода возможно в том случае, если в бухгалтерском и налоговом учете лицензия будет учитываться в составе НМА с одинаковыми сроками полезного использования и способами начисления амортизации.

Обоснование позиции:
Предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии (ст. 11 Закона РФ от 21.02.1992 N 2395-I «О недрах» (далее — Закон N 2395-I)).
Права и обязанности пользователя недр возникают с даты государственной регистрации лицензии на пользование участком недр (ст. 9 Закона N 2395-I). Сроки пользования участками недр исчисляются с момента государственной регистрации лицензий на пользование этими участками недр (ст. 10 Закона N 2395-I).

Бухгалтерский учет

В рассматриваемой ситуации поиск и оценка подземных вод организацией не осуществляется, лицензия получена для добычи подземных вод на действующем объекте, поэтому ПБУ 24/2011 «Учет затрат на освоение природных ресурсов» (далее — ПБУ 24/2011) не применяется (п.п. 2, 3 ПБУ 24/2011).
Существует подход, согласно которому лицензии на добычу полезных ископаемых могут признаваться нематериальными активами (п. 11 Толкования Р113 «Исключительные права как критерий признания нематериальных активов» («Финансовая газета», N 7, февраль 2012 г.)).
Согласно п. 3 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов» (далее — ПБУ 14/2007) для принятия к бухгалтерскому учету объекта в качестве НМА необходимо единовременное выполнение условий, перечисленных в указанном пункте.
Вместе с тем имеются примеры судебных решений с другим подходом. Так, в постановлении Семнадцатого ААС от 07.02.2012 N 17АП-13308/10 судьи указали, что в бухгалтерском учете наличие лицензии на право пользование недрами НМА не образует (п. 3 ПБУ 14/2007), а соответствующие затраты списываются в расходы будущих периодов (счет 97).
Действительно, включение расходов на приобретение лицензий в состав расходов будущих периодов достаточно распространено в практике отражения таких расходов (смотрите рекомендованные к прочтению материалы).
Поскольку по рассматриваемому вопросу в федеральных стандартах бухгалтерского учета не установлены способы ведения бухгалтерского учета, в силу п. 7.1 ПБУ 1/2008 «Учетная политика организации» (далее — ПБУ 1/2008) организации необходимо самостоятельно разработать способ ведения бухгалтерского учета расходов, осуществленных в целях приобретения лицензии. Соответствующий способ разрабатывается исходя из требований, установленных законодательством РФ о бухгалтерском учете, федеральными и (или) отраслевыми стандартами. При этом организация, основываясь на допущениях и требованиях, приведенных в п.п. 5 и 6 ПБУ 1/2008, использует последовательно следующие документы (п. 7.1 ПБУ 1/2008):
а) международные стандарты финансовой отчетности;
б) положения федеральных и (или) отраслевых стандартов бухгалтерского учета по аналогичным и (или) связанным вопросам;
в) рекомендации в области бухгалтерского учета.
Как мы видим, в настоящее время МСФО по аналогичным вопросам применяются в качестве источника первой очереди (смотрите также информационное сообщение Минфина России от 02.08.2017 N ИС-учет-9 «Новое в бухгалтерском законодательстве: факты и комментарии»).
Как правило, пресная подземная вода относится к возобновляемым природным ресурсам (постановление Восьмого ААС от 23.10.2017 N 08АП-10880/17). Затраты по добыче такого ресурса не исключены из сферы применения Международного стандарта финансовой отчетности (IAS) 38 «Нематериальные активы» (далее — МСФО 38), что следует из пп. «d» п. 2 указанного стандарта.
Полагаем, что лицензия на право пользования недрами с целью добычи пресных подземных вод для технических нужд предприятия может отвечать определению нематериального актива, т.к. в отношении нее соблюдаются критерии идентифицируемости, контроля над ресурсом и наличия будущих экономических выгод (п.п. 9-17 МСФО 38).
Таким образом, считаем, что расходы на получение лицензии в рассматриваемой ситуации в бухгалтерском учете возможно рассматривать как затраты на создание нематериального актива (смотрите также постановление АС Уральского округа от 30.06.2017 N Ф09-3046/17 по делу N А76-4693/2016).
Амортизационные отчисления по нематериальным активам начинаются с первого числа месяца, следующего за месяцем принятия этого актива к бухгалтерскому учету (п. 31 ПБУ 14/2007). Соответственно, амортизационные отчисления по лицензии в рассматриваемой ситуации могут начинаться с первого числа месяца, следующего за месяцем государственной регистрации лицензии. То есть с 1 августа.
Срок полезного использования устанавливается согласно п. 25 ПБУ 14/2007. Здесь, в частности, сказано, что сроком полезного использования является выраженный в месяцах период, в течение которого организация предполагает использовать НМА с целью получения экономической выгоды. Поэтому, если организация предполагает использовать лицензию в течение 10 лет, то этот срок может быть установлен в качестве СПИ.

Налоговый учет

Порядок ведения налогового учета расходов на освоение природных ресурсов установлен ст. 325 НК РФ, п. 1 которой предусмотрено, что налогоплательщики, принявшие решение о приобретении лицензий на право пользования недрами, в аналитических регистрах налогового учета обособленно отражают расходы, осуществляемые в целях приобретения лицензий. При этом расходы, связанные с приобретением каждой конкретной лицензии, учитываются отдельно.
Абзацем восьмым п. 1 ст. 325 НК РФ определено, что в случае, если налогоплательщик заключает лицензионное соглашение на право пользования недрами (получает лицензию), то расходы, осуществленные налогоплательщиком в целях приобретения лицензии, формируют стоимость лицензионного соглашения (лицензии), которая учитывается налогоплательщиком в составе нематериальных активов, амортизация которых начисляется в порядке, установленном ст.ст. 256-259.2 НК РФ, или по выбору налогоплательщика в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, в течение двух лет.
В ст. 261 НК РФ расходы, осуществляемые в целях приобретения лицензий, в качестве расходов на основании природных ресурсов прямо не названы, но положения п. 1 ст. 325 НК РФ устанавливают особый порядок учета расходов, осуществляемых в целях приобретения лицензий на право пользования недрами налогоплательщиками, принявшими решение о приобретении таких лицензий (для целей п. 1 ст. 325 НК РФ к расходам, осуществляемым в целях приобретения лицензии, относится ряд расходов, указанных в п. 1 ст. 261 НК РФ в качестве расходов на основании природных ресурсов, смотрите также постановление ФАС Московского округа от 04.08.2008 N КА-А40/6905-08), которым следует руководствоваться и в рассматриваемой ситуации.
Соответственно, в налоговом учете расходы, осуществленные в целях приобретения лицензии, формируют первоначальную стоимость НМА (лицензии) и учитываются для целей налогообложения прибыли организаций через механизм амортизации либо учитываются в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, в течение двух лет. Избранный налогоплательщиком порядок учета указанных расходов отражается в учетной политике для целей налогообложения.
Начисление амортизации по объектам амортизируемого имущества начинается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором этот объект был введен в эксплуатацию (п. 4 ст. 259 НК РФ). Ввод в эксплуатацию лицензии, которая учитывается налогоплательщиком в составе нематериальных активов, Минфин России связывает с моментом, когда права, предусмотренные лицензионным соглашением (лицензией), начали использоваться налогоплательщиком в деятельности, направленной на получение дохода (письмо Минфина России от 28.03.2008 N 03-03-06/1/210, смотрите также постановление Шестого ААС от 31.12.2014 N 06АП-6852/14, письмо Минфина России от 24.04.2007 N 07-05-06/108). В таком случае если, например, организация ввела в эксплуатацию лицензию в июле, то амортизация может начисляться с 1 августа.
Пунктом 2 ст. 258 НК РФ установлено, что определение срока полезного использования объекта НМА производится исходя из срока действия патента, свидетельства и (или) из других ограничений сроков использования объектов интеллектуальной собственности в соответствии с законодательством РФ и пр. Как видим, если организация установит СПИ исходя из срока действия лицензии (10 лет), разниц между учетами БУ и НУ не возникнет.
Если налогоплательщик выбрал порядок учета расходов, осуществленных в целях приобретения лицензии, в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, в течение двух лет, то расходы на приобретение лицензии признаются с последнего числа отчетного (налогового) периода, в котором осуществлена регистрация лицензии (письмо Минфина России от 23.09.2010 N 03-03-06/1/610).

Разницы

Избежать возникновения разниц между бухгалтерской прибылью (убытком) и налогооблагаемой прибылью (убытком) отчетного периода, формируемых в порядке, предусмотренном ПБУ 18/02 «Учет расчетов по налогу на прибыль организаций» (далее — ПБУ 18/02), возможно в том случае, если в бухгалтерском и налоговом учете лицензия будет учитываться в составе НМА с одинаковыми сроками полезного использования и способами начисления амортизации.
Если же в налоговом учете будет выбран порядок учета расходов, осуществленных в целях приобретения лицензии, в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, в течение двух лет, то это приведет к возникновению временных разниц: разный момент начала признания расходов (в бухгалтерском учете амортизация будут начисляться с 1 августа, а в налогом учете расходы будут признаваться начиная с периода, в котором осуществлена регистрация лицензии) и разный срок признания расходов.

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
Вопрос: Предприятие, находясь на ЕСХН, приобрело право на определенную сумму по договору о закреплении квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов (далее — ВБР) для осуществления рыболовства сроком на 10 лет. Предприятие в силу разных причин может воспользоваться этим правом на 10 лет, а может пользоваться и меньшим количеством лет. Добыча (вылов) ВБР по разрешению производится каждый год в строго установленные сроки (менее 6 месяцев). Договор был заключен по результатам аукциона. Каков порядок налогового и бухгалтерского учета данной операции? Могут ли затраты быть отражены в налоговом учете и бухгалтерском учете разными способами? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2018 г.)
Вопрос: Организация получила лицензию на добычу полезных ископаемых (глины). Лицензия выдана на срок 20 лет. Общая сумма затрат, связанных с получением лицензии на право пользования недрами, включая государственную пошлину, составила 25 млн. руб. В течение какого срока могут быть списаны затраты организации, связанные с получением лицензии? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2013 г.)
Вопрос: Организация (общий режим налогообложения) проводит реконструкцию скважины и параллельно оформляет лицензию на добычу подземных вод для производственных нужд. Как правильно отразить затраты по договору на выполнение мониторинга состояния и оценки запасов подземных вод, проведение работ по разработке гидрогеологических материалов для лицензирования добычи подземных вод на действующем водозаборном участке в бухгалтерском и налоговом учете? Не должны ли указанные расходы учитываться в стоимости реконструируемой скважины? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2015 г.)
Вопрос: Организация получает лицензию на водопользование. Получение лицензии связано с пользованием организацией водными недрами для добычи питьевых вод (эксплуатацией водохранилища), а не с геологическим изучением недр. Лицензия может быть выдана организации либо сроком на 1 год, либо на 5 лет. Необходимым условием для получения лицензии является обследование водохранилища. Затраты организации на проведение обследования составили 80 000 руб. На каком счете должны учитываться расходы организации, связанные с получением лицензии на водопользование? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, ноябрь 2013 г.)

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Арыков Степан

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член РСА Мельникова Елена