Куперс

Где может проводиться обыск

Каждый день, следственными органами, в рамках расследования уголовных дел проводится множество следственных действий. Далеко не всегда эти действия проводятся в отношении подозреваемых и обвиняемых. В поле зрения правоохранительных органов может попасть каждый. При расследовании так называемых «экономических преступлений» у следователя или оперативных сотрудников может появиться большое количество информации о том, что где-либо могут находиться доказательства. В этом случае возникает необходимость проведения обыска. Вопреки устоявшемуся мнению обыск может проводиться не только в жилище у лица, в отношении которого возбуждено и расследуется уголовное дело. Он может быть проведен в офисе фирмы — контрагента, аудиторской компании, в жилище лиц, у которых могут хранится предметы, имеющие значение для уголовного дела. Итак, если Вы столкнулись с ситуацией, когда у Вас проводят обыск. Что нужно знать в этом случае?

Основания для проведения обыска

К подобным основаниям закон относит наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы, ценности, которые, как указывает закон могут иметь значение для уголовного дела. В случае, если у следователя возникает обоснованное предположение, которое необходимо проверить следственным путем, он выносит мотивированное постановление. Из указанного правила есть исключение. Оно относится к производству обыска в жилище. Подобное следственное действие возможно только на основании судебного решения. Почему важно знать на каком основании может проводиться обыск? В первую очередь потому, что перед его проведением, согласно закону следователь обязан предъявить постановление. Зачастую, представители правоохранительных органов игнорируют это правило. Требуйте перед производством обыска предъявить постановление. Это требование абсолютно законно. Из его текста Вы будете иметь представление об основаниях его проведения, предметах, которые хотят найти.

Порядок проведения обыска

При производстве обыска должны присутствовать понятые, роль которых фиксация всего происходящего, заверение составляемого протокола своими подписями.
В первую очередь, необходимо отметить, что закон устанавливает правило, согласно которому перед производством обыска, следователь обязан предложить добровольно выдать подлежащие изъятию предметы. В случае же если эти предметы выданы добровольно, и опасений что они будут скрыты нет, следователь может не производить обыск. Поэтому, настаивайте на указании в протоколе производства обыска, на то, какие предметы были выданы добровольно. Предложите их выдать, даже если следователь не соблюдает установленное правило.
К одному из важных аспектов при производстве обыска является право вскрывать любые помещения. Но это право возникает у лиц, проводящих следственное действие только в случае, если владелец помещения отказывается их открыть добровольно. Самым важным, является положение закона о том, что при этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества. Если обыск производится в жилище, часто возникает ситуация, когда при его проведении могут быть раскрыты и оглашены обстоятельства частной жизни. Могут быть затронуты семейная тайна, обстоятельства частной жизни других лиц, в отношении которых не производится обыск. В этой связи, на следователя законом наложена обязанность принимать меры, к тому, чтобы вышеуказанные сведения и обстоятельства не были оглашены.
Часто, при производстве обыска лица, находящиеся в помещении не выпускаются из него. Насколько это правомерно? ч. 8 ст. 182 УПК РФ предусматривает право следователя запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его. В определенных случаях, следователь вправе запретить общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
В любом случае обнаружения предметов и документов изъятых из оборота (речь идет о наркотических средствах, психотропных препаратах, оружии и многих других) они изымаются.
Необходимо иметь ввиду, что в случае если при проведении обыска что-либо изымается, все предметы и документы должны быть предъявлены понятым и всем другим лицам, которые присутствуют. В случае необходимости, эти предметы опечатываются, что должно быть удостоверено подписями указанных лиц.
Одним из важных положений закона, является положение, согласно которому, при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, единственным исключением является случай, когда присутствуют совершеннолетние члены его семьи. Также, при обыске вправе присутствовать защитник, а также адвокат лица, в помещении которого производится обыск.

Протокол обыска

Согласно закону, при производстве обыска составляется протокол. Необходимо знать, что в протоколе в обязательном порядке указываются место, обстоятельства обнаружения предметов, документов. Добровольно или принудительно они были выданы. Все изъятое должно быть подробно описано. Описание должно позволять определить количество, меру, вес, индивидуальные признаки и по возможности стоимость изъятого. Достаточно часто, следователи игнорируют это требование закона. Поэтому, непременно настаивайте на четком описании изъятых предметов. В противном случае, могут возникнуть сложности при возврате предметов и документов. Копия протокола в обязательном порядке должна вручаться лицу, в помещении которого производился обыск. В случае, если обыск производился в помещении организации, то копия протокола должна вручаться под расписку представителю администрации организации. Необходимо иметь ввиду, что присутствующие лица имеют право внести замечания в протокол.

Придерживаясь вышеперечисленных правил, можно избежать возможных проблем, связанных с проведенным у Вас обыском. Однако, ничто не будет более эффективным, чем присутствие при проведении следственного действия профессионального и квалифицированного адвоката, каковым является Максим Николаевич Шеметов! Он не допустит нарушений Ваших законных прав и интересов!

Новая редакция Ст. 182 УПК РФ

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, — судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. — Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарий к Статье 182 УПК РФ

Комментарий удалён по просьбе автора.

Другой комментарий к Ст. 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации

1. Обыск — это следственное действие, состоящее в принудительном обследовании помещений, иных мест, лица с целью отыскания и изъятия вещественных доказательств, документов и ценностей, имеющих значение для дела, обнаружения разыскиваемых лиц и трупов и отражения полученных результатов в протоколе.

2. Из смысла закона усматриваются следующие виды обыска: 1) в жилище граждан, 2) в помещениях предприятий, организаций; 3) в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, и в помещениях, где проживают дипломатические представители и их семьи; 4) личный обыск; 5) на местности с ограниченным доступом (земельные участки). Участки местности, не находящиеся в чьем-либо правомерном владении, могут быть объектами осмотра.

3. О понятии жилища см. комментарий к п. 10 ст. 5 УПК РФ.

4. Обыск является неотложным следственным действием, но может производиться только после возбуждения уголовного дела, в дневное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства.

5. Закон четко устанавливает основания обыска, определяя: 1) его цели (отыскание орудий преступления, предметов, документов и ценностей, имеющих значение для дела, обнаружение разыскиваемых лиц и трупов); 2) места, в которых может скрываться искомое (жилище, помещение, принадлежащее лицу или организации, иное место, лицо), и 3) объем данных, указывающих на возможность отыскания искомого, т.е. достижения цели обыска («достаточные данные полагать»).

6. О видах отыскиваемых предметов см. комментарий к ст. ст. 81 и 84 УПК РФ.

7. Под фактическими основаниями обыска следует понимать совокупность данных, позволяющих выдвинуть обоснованное предположение о местонахождении искомых объектов. Точных (достоверных) данных о местонахождении искомого закон не требует.

8. Фактическими данными, обосновывающими решение об обыске, являются имеющиеся в деле доказательства.

9. Данные, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий, могут быть положены в основание обыска (ст. 11 Закона об ОРД), если они приобрели процессуальную форму доказательств.

10. Формальное основание обыска — мотивированное постановление следователя. В нем должно быть указано, хотя бы в общей форме, какие предметы будут отыскиваться при обыске. В резолютивной части излагается решение — произвести обыск с указанием места, где он будет проводиться.

11. Обыск в жилище граждан, независимо от согласия или возражения проживающих в нем лиц, может производиться только на основании постановления судьи, вынесенного им по рассмотрению ходатайства следователя, изложенного в постановлении и согласованного с прокурором (до 2004 г. — с санкции прокурора). При этом судья должен обратить особое внимание на материалы, представленные следователем, с точки зрения их достаточности для принятия решения об ограничении неприкосновенности жилища. О порядке истребования разрешения судьи см. комментарий к ст. 165 УПК РФ.

12. В исключительных случаях, когда проведение обыска не терпит отлагательства, он может быть проведен на основании постановления следователя без разрешения суда и санкции прокурора (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). К числу таких случаев следует отнести: реальное опасение, что разыскиваемый и подлежащий изъятию объект может быть утрачен, поврежден или использован в преступных целях, разыскиваемое лицо может скрыться, когда есть опасения, что в помещении, подлежащем обыску, совершается преступление (слышны выстрелы, раздаются крики о помощи).

13. В подобных случаях после проведения обыска следователь обязан в течение суток направить судье и прокурору уведомление об этом. К уведомлению прилагается постановление следователя и протокол производства обыска с тем, чтобы, рассмотрев их, судья мог убедиться в законности принятого следователем решения. В противном случае он должен признать результаты обыска недопустимыми доказательствами (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).

14. Следователь вправе поручить производство обыска органу дознания. О других должностных лицах, которые могут производить обыск, см. комментарий к п. 2 ст. 177 УПК РФ.

15. При производстве обыска присутствуют понятые. Если обыску подвергаются одновременно несколько помещений (комнат), понятые должны присутствовать в каждом из них.

16. При производстве обыска вправе присутствовать защитник (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ), а также адвокат лица, в помещении которого производится обыск. Следователь вправе привлечь к участию в обыске специалиста, переводчика и потерпевшего (с его согласия).

17. О присутствии при обыске заинтересованных лиц см. комментарий к ст. 177 УПК РФ.

18. Об особом порядке обыска в помещениях дипломатических представительств, а также в помещениях, занимаемых дипломатическими представителями и их семьями, см. комментарий к ч. 2 ст. 3 УПК РФ.

19. Процедура обыска складывается из ряда процессуальных действий: 1) следователь предъявляет обыскиваемому постановление об обыске либо разрешение суда на обыск; 2) затем он предлагает добровольно выдать отыскиваемые предметы и документы (если они выданы добровольно и полностью, можно не производить поисков); 3) в противном случае он приступает к поискам предметов и документов, указанных в постановлении; 4) встретившись с отказом владельца помещения и хранилища добровольно их открыть, следователь вправе вскрывать их принудительно, избегая при этом причинения не вызываемого необходимостью материального ущерба; 5) изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам, при необходимости упаковываются, опечатываются и удостоверяются присутствующими.

20. Протокол обыска должен быть составлен с соблюдением общих правил протоколирования (см. комментарий к ст. ст. 166 и 167 УПК РФ).

21. В протоколе все изымаемые предметы перечисляются с точным указанием количества, меры, веса и индивидуальных признаков.

22. Владельцам изымаемых предметов, представителям предприятий, учреждений, организаций, в которых проводился обыск, вручается под расписку надлежаще оформленная копия протокола обыска.

Причины, по которым к Вам могут прийти с обыском могут быть различны. Правоохранительные органы могут подозревать, что в Вашем жилище хранится оружие преступления, наркотики, трупы, Вы укрываете лицо, подлежащее уголовному преследованию и т.д., то есть всё, что может являться доказательством по уголовному делу.

Не теряйте время. Закажите консультацию адвоката.

Следует иметь в виду , и это очень важно, что следственные органы могут производить обыск только в рамках уже возбужденного уголовного дела. Это значит, что перед тем как прийти к Вам с обыском, следователь обязан взять разрешение у суда на производство обыска.

Перед началом обыска , следователь обязан дать Вам ознакомиться с постановлением суда о производстве обыска в жилище, в котором должно быть прописано, что суд разрешает производство обыска в конкретном месте, то есть должен быть указан адрес квартиры (дома).

Следует иметь в виду, что уголовно-процессуальный Закон также позволяет производство обыска и без судебного решения. При этом, должны иметь место исключительные обстоятельства не терпящие отлагательств производства следственного действия. Например, когда отлагательство данного процессуального действия может привести к уничтожению доказательств, имеющих значение для уголовного дела. В этом случае правоохранительные органы действуют на основании постановления следователя или дознавателя без получения разрешения суда.

При этом нужно знать, что при обыске вправе присутствовать адвокат. Вы можете заявить ходатайство должностному лицу о приглашении адвоката, однако именно Вам следует позаботиться чтобы ваш адвокат своевременно прибыл на место обыска, так как обязательного участия защитника данное процессуальное действие Законом не предусмотрено.

При обыске также осуществляется выемка документов и предметов, которые интересуют следствие и имеют доказательственное значение.

Только адвокат сможет защитить Ваши права при производстве обыска, так как адвокат вправе участвовать при обыске с начала и до конца данного процессуального действия. Адвокат проследит за каждым действием следователя или дознавателя. Адвокат может осматривать, наряду со следователем, все изымаемые при обыске предметы и документы, место их обнаружения, делать замечания и заявления с занесением их в протокол обыска. Адвокат вправе требовать дополнения протокола обыска и внесения в него уточнений. Участие адвоката при производстве обыска направлено на защиту Ваших прав и помогает предотвратить ошибки, которые в последующим могут быть непоправимыми и иметь решающее значение при расследовании уголовного дела.

В ходе обыска составляется протокол, который подписывается должностным лицом. Копия протокола обыска выдается лицу, в помещении которого производится следственное действие. Следует иметь в виду, что Вам обязаны выдать копию протокола сразу после его составления и подписания.

Если обыск в жилище был произведен без судебного решения, следователь или дознаватель обязаны в течение трех суток уведомить суд и прокурора и произведенном обыске. По результатам уведомления, суд в 24 часовой срок обязан вынести решение о признании или непризнании следственного действия законным. Для этого созывается судебное заседание на котором принимается указанное решение. В судебное заседание суд обязан вызвать собственника жилого помещения, в котором производился обыск и его адвоката.

По результатам рассмотрения законности или незаконности обыска, Вы имеете права обжаловать судебное постановление в апелляционном порядке.

Как указывалось выше, участие адвоката при обыске является необходимым для защиты Ваших прав. Даже если обыск уже проведен и при этом адвокат не участвовал, и в этом случае необходимо обратиться к адвокату. Адвокат ознакомиться с протоколом обыска и вправе обжаловать незаконные действия должностных лиц при производстве процессуального следственного действия, при имеющихся данных адвокат может признать протокол обыска недопустимым доказательством по уголовному делу.

По всем имеющимся вопросам обращайтесь, оформив заявку на обратный звонок или запишитесь на консультацию.

Вас могут заинтересовать:
Задержание
Юридическая помощь при обыске

Возникли вопросы? Звоните

ЗАКАЖИТЕ ОБРАТНЫЙ ЗВОНОК И ПОЛУЧИТЕ КОНСУЛЬТАЦИЮ ПО ТЕЛЕФОНУ

Получить консультацию

Нынешний год начался с новых успехов в защите прав адвокатов. 22 января 2020 г. завершилось дело, связанное с незаконным проведением обыска у адвоката Станислава Бондаренко. Осталась постсудебная рутина: получить и обжаловать протоколы осмотра изъятого у адвоката имущества, попытаться потребовать возмещения морального вреда, добиться наказания следователя…

Данное дело является, с одной стороны, показательным, с другой – прецедентным.

К адвокату Станиславу Бондаренко за юридической помощью одновременно по гражданскому и уголовному делам обратился гражданин М., признанный потерпевшим в споре о земельных участках.

На основе наблюдений, как расследовалось данное уголовное дело (многократные отказы в возбуждении дела, в удовлетворении ходатайств, длительное расследование махинаций с принадлежащими М. участками с 2015 г. и т.д.), доверитель полагал, что его противниками являются не только ответчики, но и лица, которые, возможно, влияли на расследование. В связи с этим М. предпочел скрывать свое место проживания от всех, включая правоохранительные органы, но периодически публиковал сведения о ходе расследования, в том числе со своими фотографиями, в местной периодической печати, направлял в следствие личные заявления и совершал иные действия по этим спорам.

Летом 2019 г. на основании рапорта сотрудников полиции о безвестном отсутствии М. СКР возбудил уголовное дело по признакам ст. 105 УК РФ.

В июле того же года сотрудники СКР пришли в жилище к Станиславу Бондаренко с обыском, санкционированным постановлением судьи Приморского суда Санкт-Петербурга. При этом адвокат не имел никакого статуса по данному уголовному делу, а в постановлении его статус был обозначен как «может быть причастен к совершению преступления» в связи с тем, что он является представителем М. по гражданскому и другому уголовному делам.

В описательной части судебного акта со ссылкой на ст. 450.1 УПК РФ указывалось, что у адвоката могут быть изъяты любые материалы по делам М. и орудия преступления, при этом изъятию не подлежат документы, защищенные адвокатской тайной. Также отмечалось, что при проведении обыска должен присутствовать представитель адвокатской палаты.

При предъявлении постановления суда адвокат добровольно до начала обыска выдал имеющиеся у него материалы по М. (судебные акты и вырезки публикаций). Несмотря на это обыск был продолжен самым варварским способом, с изъятием адвокатских производств навалом (без указания в протоколе обыска доверителей, количества дел и т.п.), с изъятием оргтехники и всех электронных носителей без предварительного отбора информации.

Несмотря на устные возражения адвоката и представителя палаты при производстве следственного действия, в протокол обыска никаких замечаний внесено не было – якобы «из тактических соображений».

На основании аналогичного постановления обыску также подверглось жилище адвоката, но там ничего не было изъято.

На следующий день после обысков Станислав Бондаренко обратился ко мне.

Мы подали апелляционные жалобы со ссылками на примеры из судебной практики о том, что постановления о разрешении производства обысков вынесены с грубейшими нарушениями ст. 450.1 УПК РФ, Постановления Конституционного Суда РФ от 17 декабря 2015 г. № 33-П и ряда определений КС РФ, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 1 июня 2017 г. № 19 от 2017 г., а также Закона об адвокатуре.

Было отмечено, что «тормозящий эффект» в осуществлении права на защиту (представление интересов) и квалифицированную юридическую помощь дает гражданам поводы для сомнений в доверии к адвокатуре и в готовности посвятить защиту в конфиденциальную информацию, плохо защищаемую законом.

Одновременно в Приморский районный суд была подана жалоба на действия следователя в порядке ст. 125 УПК РФ, в которой обращалось внимание на нарушение не только положений УПК РФ и решений КС РФ, но и постановления этого же суда, разрешающего в жилище у адвоката обыск и выемку лишь материалов, имеющих отношение к доверителю.

Жалобы – хотя и с длительными проволочками и возвращением в первую инстанцию для исправления недостатков подготовки дела к слушанию – были частично удовлетворены Санкт-Петербургским городским судом с отменой постановлений и возвращением ходатайств следователя на пересмотр. При новом рассмотрении Приморский районный суд отказал в удовлетворении ходатайства следователя о производстве обыска в жилище адвоката. В удовлетворении ходатайства о проведении обыска в жилище адвоката суд также отказал, но разрешил осмотр квартиры на предмет нахождения там М. Отмечу, что в судебных заседаниях я участвовал как представитель АП Санкт-Петербурга на основании доверенности.

Вместе с тем Приморский районный суд при рассмотрении жалобы на действия следователя в порядке ст. 125 УПК РФ, ссылаясь на ст. 38 Кодекса, признал, что следователь ничего не нарушил – даже несмотря на то, что не исполнил постановление того же суда о производстве обыска! Именно здесь дурную шутку, на мой взгляд, сыграло отсутствие замечаний представителя адвокатской палаты при обыске на протокол следственного действия (позиция прокурора на этом и строилась). В частности, прокурор отметил: если бы следователь нарушил нормы законодательства, тем более постановление суда, разрешающего обыск, представитель палаты просто обязан был отразить это в замечаниях на протокол.

Естественно, и это постановление мы обжаловали, указав, что изложенные в постановлении суда первой инстанции доводы о том, что если при осмотре изъятых электронных носителей информации, содержащих материалы адвокатских производств, не будут обнаружены сведения в отношении доверителя М., то носители будут возвращены адвокату, не соответствуют толкованию Конституционного Суда РФ, данному в Определении от 11 апреля 2019 г. № 863-О: «Последующий судебный контроль зачастую не способен восстановить нарушенное право доверителя на юридическую помощь: ни признание протокола допроса недопустимым доказательством, ни возвращение отведенному адвокату статуса защитника, ни привлечение следователя к ответственности не могут восполнить урон, нанесенный данному конституционному праву, при том что разглашенная адвокатская тайна уже могла быть использована стороной обвинения в тактических целях».

Жалоба была подана от имени Станислава Бондаренко, от меня как представителя АП Санкт-Петербурга, а также от члена Комиссии палаты по защите профессиональных прав адвокатов Дмитрия Мохорова. При рассмотрении жалобы в апелляции в число представителей адвоката Бондаренко вошел также член Комиссии палаты по защите прав адвокатов Никита Тарасов.

К моменту окончания рассмотрения апелляционной жалобы (растянувшегося на два заседания с перерывом больше месяца) уже было вынесено повторное постановление Приморского суда Санкт-Петербурга об отказе в разрешении на производство обыска в жилище у адвоката. Кроме того, начальник следственного отдела направил Станиславу Бондаренко письмо с предложением забрать у следователя все изъятое, и в день окончательного рассмотрения жалобы оргтехника и электронные носители были возвращены.

Отмечу, что при рассмотрении жалобы на указанное постановление прокурор занял странную позицию, предложив признать письмо начальника следственного органа фактическим извинением за произведенный обыск, но при этом он полагал, что постановление суда первой инстанции абсолютно законно и отмене не подлежит.

Мы же, напротив, ссылались на ошибочность такого мнения и заведомо неверное толкование закона о том, что согласно ст. 38 УПК РФ следователь самостоятельно направляет ход расследования, принимает решения о производстве следственных и иных процессуальных действий, что, по нашему мнению, дает ему «карт-бланш» на любой произвол. В частности, мы указали, что данная норма в совокупности со ст. 450.1 УПК РФ содержит ограничения, запрещающие производство следственных действий, если они прямо не разрешены постановлением суда. Эти действия противоречат конституционному толкованию данной нормы о том, что «Предоставленные следователю полномочия реализуются им не произвольно, а по основаниям и по правилам, установленным уголовно-процессуальным законом» (определения КС РФ от 29 мая 2019 г. № 1202-О, от 29 января 2019 г. № 13-О и от 20 декабря 2018 г. № 3385-О).

Суд апелляционной инстанции не согласился с прокурором и отменил решение суда, а производство по делу прекратил.

Однако работа по данному делу не закончена. Станислав Бондаренко подал заявление на имя начальника следственного органа с просьбой известить о следственных действиях, осуществленных с изъятыми адвокатскими производствами и информацией, содержащейся на электронных носителях. Поскольку ответа на запрос не последовало, его отсутствие было обжаловано прокурору Ленинградской области и руководству СКР. Решения о дальнейших действиях будут приняты нами после получения ответа, срок дачи которого уже на исходе.

По результатам рассмотрения данного дела считаю, что должны быть сделаны следующие выводы.

Во-первых, заявление замечаний в протоколе следственных действий адвокатом и представителем адвокатской палаты в случае нарушения следователем федерального законодательства, постановлений КС РФ и ограничений, установленных судом при производстве обыска обязательны. Отсутствие таких замечаний создает ненужные трудности при обжаловании следственных действий.

Во-вторых, суды прямо связывают право на подачу жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ со стороны представителя адвокатской палаты при производстве обыска с его замечаниями на процедуру проведения следственных действий. При этом жалобу может подать и иной представитель палаты, даже во время обыска не присутствовавший. В рассматриваемом случае при обыске присутствовал представитель АП Ленинградской области (по месту нахождения обыскиваемых помещений), а обжаловал действия следователя представитель АП Санкт-Петербурга (членом которой является адвокат Бондаренко), и для судов это не стало препятствием к рассмотрению жалоб.

Наконец, в связи с отсутствием у представителя палаты самостоятельного права на обжалование постановления суда, разрешившего производство следственного действия в отношении адвоката, такую апелляционную жалобу, на мой взгляд, целесообразно подавать одновременно подписанной как представителем палаты, так и самим подвергшимся обыску адвокатом либо его представителем (защитником).

Ч.1 ст.234 УПК Украины — Обыск проводится с целью выявления и фиксации сведений об обстоятельствах совершения уголовного преступления, отыскания орудий уголовного преступления или имущества, которое было добыто в результате его совершения, а также установления местонахождения разыскиваемых лиц.

Иногда предусмотреть наперёд «визит» правоохранительных органов бывает крайне сложно или вообще невозможно, так как правоохранители в своей деятельности руководствуются одними из основных принципов: Секретность и Внезапность. И поэтому обыск — это внезапное и неожиданное событие для тех, у кого он имеет место.

• Заключение

В свою очередь, для правоохранителей обыск — это следственное действие, которое является заранее спланированным, хорошо подготовленным комплексом разведывательных, оперативно-розыскных, следственных и организационных действий с четко продуманным алгоритмом и тактическими приемами!

Большинство граждан и предприятий, как правило, сталкиваются с обыском впервые и поэтому теряются, волнуются и допускают множество ошибок, которые в дальнейшем достаточно сложно устранить или исправить. А потому, во время визита правоохранителей не будет лишним пригласить хотя бы на время проведения этого следственного действия опытного адвоката, так сказать профессионала в этой области. Но стоит понимать, что до момента появления в Вашем помещении правоохранителей с опредилением о производстве обыска и до момента прибытия адвоката, нужно самостоятельно эффективно защищаться от возможных неправомерных действий правоохранителей, которые они могут допускать психологическое воздействие на обыскиваемого.

Согласно действующему законодательству Украины, обыск — это одна из немногих следственных действий, которая проводит принудительно, без согласия и даже вообще без участия лиц, владеющих, пользуются обыскиваемым помещения, автомобилем и т.д. Обыск производится на основании определения суда, которое выносится следственным судьей по ходатайству следователя, согласованному прокурором, или по ходатайству самого прокурора.

Таким образом, правоохранители, прибывшие на обыск, обычно уже имеют так сказать разрешение суда на это действие. Кроме того, это как раз один из тех случаев, когда правоохранители в определенных случаях имеют право применять силу.

Следует отметить, что действующий УПК Украины (ч. 3 ст. 233) и Конституция Украины (ч.2 ст. 30) дают право следователю и прокурору даже до получения определения следственного судьи беспрепятственно войти в любого жилья или иного владения лица, но только в неотложных случаях, связанных со спасением жизни людей и имущества либо с непосредственным преследованием лиц, подозреваемых в совершении преступления.

Следователь и оперативные работники всегда готовы к противодействию со стороны владельцев и охранников обыскиваемых помещений. В такой ситуации активное сопротивление и препятствование правоохранителям в проведении обыска лишь «играет на пользу» силовикам, поскольку они могут «выставить за дверь» или задержать всех, кто им физически мешает проводить следственное действие, при этом совершенно законно применив силу. После этого, правоохранители по своему усмотрению проведут обыск и оформят соответствующие документы без соответствующего контроля и замечаний со стороны владельцев обыскиваемого помещения, что в последующем значительно усложнит защиту нарушенных прав, возврат изъятого имущества и обжалование незаконных действий правоохранительных органов.

Именно поэтому, не рекомендуется осуществлять дерзкое физическое сопротивление и препятствие силовикам при проведении обыска, поскольку это не остановит обыск, а лишить Вас возможности эффективно защищать свои права во время его проведения сможет.

Частью 4 ст. 236 УПК Украины установлено, что в случае отсутствия лиц в жилище или ином владении, копия определения суда должна быть оставлена ​​на видном месте в жилище или ином владении лица. При этом следователь, прокурор обязаны обеспечить сохранность имущества, находящегося в жилище или ином владении лица, и невозможность доступа к нему посторонних лиц.

Когда к вам явились правоохранители с определением суда о производстве обыска, не следует проявлять чрезмерное гостеприимство и сразу приглашать их в кабинет к руководителю, так как, есть большая вероятность, что войдя в помещение с согласия владельца, правоохранители покинут это помещение только после завершения всех следственных действий.

По общему правилу, принудительно войти в помещение следователи и оперативные работники имеют право только с «разрешения» суда, т.е. на основании определения о производстве обыска. Однако, как уже отмечалось выше, в исключительных случаях обыск может быть проведен и без такого решения суда.

Определение суда (следственного судьи) о предоставлении разрешения на проведение обыска — это отдельный письменный документ, который должен содержать следующее:

1) срок действия определения, который не может превышать одного месяца со дня вынесения определения;

(Обратите внимание!) Обыск может проводиться исключительно в пределах срока действия определения суда.

2) прокурора, следователя, подал ходатайство об обыске;

(Обратите внимание!) В определении суда (следственного судьи) указываются фамилии лиц, по ходатайству и согласованию которых суд разрешил проведение обыска.

3) положение закона, на основании которого выносится определение;

(Обратите внимание!) В определении суда также должен быть указан номер уголовного производства, в рамках которого осуществляется обыск, а также краткая фабула этого производства (событие преступления подлежащего доказыванию).

4) жилье или другое владение лица или часть жилища или иного владения лица, которые должны быть подвергнуты обыску;

(Обратите внимание!) В определении суда должно быть указано точный адрес здания и помещения, в котором разрешается проведение обыска;

5) лицо, которому принадлежит жилье или другое владение, и лицо, в фактическом владении которого оно находится;

(Обратите внимание!) В определении суда должно быть указано и личность владельца, и лицо фактического владельца помещения;

6) вещи, документы или лиц, для выявления которых проводится обыск.

(Обратите внимание!) Внимательно прочитайте, какие именно конкретные документы и предметы разрешено отыскать и изъять следователем при проведении обыска.

Также в определении суда о производстве обыска должна быть в обязательном порядке ссылка на ст.233 УПК Украины (проникновение в жилище или в иное владение лица), без таковой ссылки согласно судебной практике такое определение может быть признано незаконным и следственно незаконным может быть само производство обыска.

Изготавливаются две копии определения, четко обозначаются как копии. Согласно УПК, перед началом обыска лицу, владеет помещением, а при ее отсутствии — другой присутствует в помещении лицу, должна быть предъявлена ​​решение суда и предоставлена ​​ее копия.

Согласно ч.5 ст. 236 УПК Украины, Обыск на основании определения следственного судьи должен проводиться в объеме, необходимом для достижения цели обыска.

В зависимости от конкретных обстоятельств, иногда уместно самим предложить следователю добровольно передать ему соответствующие вещи и документы с требованием прекратить обыск, что в свою очередь позволит предотвратить некоторых нежелательных действий со стороны правоохранителей.

Согласно действующему законодательству и процессуальной практики, понятые — это незаинтересованными лица, то есть посторонние лица, которые не имеют никакого отношения к обстоятельствам уголовного производства и приглашаются для участия в следственном действии и наблюдения и удостоверения своими подписями соответствие записей в протоколе проведенным действиям. Впоследствии, сторона обвинения, или сторона защиты вправе требовать вызова понятых в суд и допроса их в качестве свидетелей.

На практике нередко случается нарушения принципа «незаинтересованности» понятых путем привлечения правоохранительными органами в качестве понятых своих «агентов», то есть лиц, которые находятся в определенной зависимости от правоохранителей в силу их определенных жизненных обстоятельств, например: ранее судимых лиц, условно-досрочно освобожденных лиц, «постоянных клиентов» участкового, негласно нанятых оперативниками человек, а также своих знакомых и друзей, и др. Зачастую, такие понятые прибывают на место обыска вместе с правоохранителями. Поэтому, опытный адвокат всегда это заметит, а потом сможет добыть доказательства такой «дружбы» и заинтересованности.

Для эффективной защиты своих прав при проведении обыска рекомендуем пригласить и настаивать на привлечении в качестве понятых (или одного из понятых) других, действительно незаинтересованными лиц, которыми, кстати, могут выступить соседи или работники соседнего офиса. После привлечения к участию в следственном действии в таких понятиях не будет ни одного смысла покрывать следователя и молчать о нарушениях во время следственного действия.

После того, как обыск начался, необходимо сосредоточиться на следующих принципах:

• визуальном наблюдении за действиями правоохранителей;
• немедленном сообщении своих замечаний относительно незаконных действий (в случае их наличия);
• высказывании настойчивых требований пресечения незаконных действий (в случае их наличия);
• фиксировании фактов нарушений и незаконных действий правоохранителей, составлении письменных замечаний в протокол обыска и в принципе видеозаписи всей процедуры обыска;
• заключение договора, (в соответствии с нормами ГК, ПК Украины) с адвокатом, АБ/АО или нотариусом на ответственное хранение конкретных документов;

• пытаться пригласить в качестве понятых и свидетелей, людей, которых вы знаете и которым доверяете, возможно эти люди не будут вести себя «нейтрально» или негативно по отношению к вам.

Кроме того, можно взять несколько чистых листов бумаги и писать во время обыска «Замечания к протоколу ОБЫСКА …», фиксируя все факты нарушений и злоупотреблений со стороны правоохранителей. После составления собственных замечаний к протоколу обыска, необходимо дать этот документ на ознакомление и подписание понятым, которые присутствовали во время обыска.

Во время обыска помещения, следователь действительно имеет право обыскать физическое лицо, но это должен делать исключительно работник того же пола. Кроме того, если лицо не совершало противоправных действий и ему нечего скрывать, то стоит сообщить об этом правоохранителям. Не стоит выполнять все их требования и торопиться выкладывать все содержимое из сумок, карманов, поскольку это может нарушать честь и достоинство человека, право на которые гарантировано Конституцией Украины, а также нормами УПК и международными конвенциями и договорами. При личном обыске лицо тоже имеете право на адвоката.

Результат обыска, как завершающая стадия обыска, требует особого внимания со стороны обыскиваемого и изъятых у него вещей.

Лица, в присутствии которых осуществляется обыск, при проведении этого следственного действия имеют право делать заявления, подлежащие внесению в протокол обыска.

При подписании протокола обыска следует письменно указать в самом протоколе обыска, что он подписан с замечаниями, изложенными на отдельном листе или изложить эти замечания прямо в таком протоколе.

Во время производства обыска, использование лицом, производящим это следственное действие, звуко- и видеозаписывающих технических средств является обязательным (ст. 107 УПК Украины).

В случае, когда это условие (об обязательном звуко- и видеофиксации обыска) не было выполнено, то доказательства, полученные по результатам обыска, могут быть признаны ненадлежащими. Это прямо указано в ч. 6 ст. 107 УПК Украины, в частности там зафиксировано: неприменение технических средств фиксирования уголовного производства в случаях, если оно является обязательным, влечет за собой недействительность процессуального действия и соответственно получение в результате ее производства результатов.

Не допускается проведение обыска с 22 до 6:00, соответственно временем производства обыска есть время с 6.00 до 22.00.

В Украине вступил в силу закон (№2213-VIII), который обязует проведение видеофиксации во время обысков. Закон получил неформальное название «маски-шоу стоп!» Кроме того, Закон имеет три части.

В частности, как отмечалось ранее, он вводит обязательную видеофиксацию во время обысков, как и при рассмотрении ходатайств следственным судьей. А также, эта видеозапись должна быть неотъемлемым приложением к протоколу обыска. Кроме того, документ позволяет человеку пользоваться помощью адвоката при проведении у него обыска. Этот закон также позволяет адвокату самостоятельно вести съемку обысков, однако не может разглашать сведения досудебного расследования без письменного разрешения следователя или прокурора. За разглашение таких данных предусматривается ответственность.

После проведения обыска в жилом помещении, судебное разбирательство проходит в закрытом режиме, с целью недопущения разглашения данных о личной жизни.

«Маски-шоу стоп-2»

Вступивший 4 ноября 2018 года в силу так называемый закон «Маски-шоу стоп-2» предполагал логическое продолжением, предыдущего закона «маски-шоу стоп», который направлен на усиление правовой защищенности участников уголовного производства.

Редакции опубликованного Закона «Маски-шоу стоп-2» в части ответственности правоохранителей за незаконные действия дополняют статью 130 УПК Украины частью 2 относительно права государства на заявление к правоохранителям регрессного требования о возмещении выплаченного из средств государственного бюджета вреда в случае установления в их действиях преступления, обоснованного обвинительным приговором.

«Маски-шоу стоп-3»

От предыдущего новый закон отличался тем, что запретил изъятие технических устройств, кроме случаев, когда их предоставление вместе с информацией, которая на них содержится, является необходимым условием проведения экспертного исследования, или если такие объекты получены в результате совершения преступления или же являются средством или орудием его совершения, а также если доступ к ним ограничивается их собственником, владельцем или держателем и связан с преодолением системы логической защиты. Кроме того, Закон уточнил правила допустимости доказательств. Следовательно Недопустимыми доказательствами являются:

• полученные во время исполнения определения о разрешении на обыск, если адвокат не был допущен к этому следственному действию.
• если следственный судья разрешил обыск без полной технической фиксации судебного заседания.

Также были внесены изменения относительно документов и фиксации следственных действий:

• дубликат документа, а также копии информации, содержащейся в информационных системах, изготовленные следователем или прокурором признаются оригиналами;
• запись обыска техническими средствами является приложением к протоколу; они не должны отличаться. То, чего нет в записи, не может быть внесено в протокол;
• обыск в обязательном порядке фиксируется техническими средствами. Защита имеет право беспрепятственно фиксировать действие;
• однако суд может запретить защите доступ к результатам технической записи.

Согласно ст. 168 УПК, в случае необходимости следователь или прокурор (с привлечением специалиста) осуществляет копирование информации, содержащейся в информационных (автоматизированных) системах, телекоммуникационных системах, информационно-телекоммуникационных системах, их неотъемлемых частях.

Принципиальным важнейшим изменением также является запрет на возбуждение нескольких уголовных производств по одной и той же фабуле.

Рекомендуем всегда пользоваться помощью профессионального (юриста) адвоката, не теряя времени сразу после сообщения Вам об обыске и перед его началом.

Автор консультации: директор, адвокат Адвокатского Бюро «Катерины Анфьоровой»

Источник: Юридический портал Протокол