- от автора admin
Содержание
Евгения Степанова, адвокат, руководитель Московского филиала Ростовской областной коллегии адвокатов «Советник»
Материалы газеты «Прогрессивный бухгалтер», февраль 2020 г.
Уступка права требования к контрагенту в его пользу либо уступка права требования к третьему лицу несмотря на свое широкое распространение и кажущуюся простоту правовой конструкции часто вызывает затруднения при заключении и исполнении договора, особенно если сделку исполняют сами предприниматели либо их бухгалтерский отдел. Поскольку на практике более распространена уступка требования по денежному обязательству, мы будем говорить именно о такой разновидности цессии, отметив, что закон допускает и уступку права неденежного исполнения.
Уступка прав требований должна быть законна
Заключение договоров уступки права требования (договоров цессии) является одним из самых распространенных механизмов коммерческого взаимодействия между субъектами предпринимательства. Цессию стороны используют зачастую не только как сделку по уступке права требования за деньги, но и как механизм осуществления взаиморасчетов и взаимозачетов между собой.
Законодательному регулированию уступки права требования посвящена глава 24 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) «Перемена лиц в обязательстве». Кроме того, к ознакомлению рекомендуется Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», посвященное сформированному судебной практикой пониманию основных аспектов уступки прав.
Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону. Важно исследовать специальное законодательство той сферы правоотношений, которая затрагивает уступку прав.
Не допускается, например, уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной: такая сделка ничтожна (ст. 47 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). При заключении договора путем проведения торгов уступка прав также обладает особенностями: если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора (ст. 448 ГК РФ). Также не допускается, в частности, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Кроме того, ГК РФ общим положением о переходе прав к другому лицу запрещает переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.
Также закон не разрешает осуществлять уступку права требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, без согласия последнего.
Вместе с тем отдельно стоит сказать о запрете или ограничении уступки права (требования), которые стороны нередко прописывают в заключаемом ими договоре (купли-продажи, займа, комиссии и проч.), стараясь защитить свои права и не допустить перехода права требования к третьим лицам и изменения личности своих кредиторов.
Законодатель указывает, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения основного договора. То есть даже если договор, на основании которого возникло переуступаемое требование по денежному обязательству, запрещает уступать права требования по нему, уступка все равно будет законной.
Что касается уступки права на получение неденежного исполнения, отметим, что она может быть запрещена или ограничена соглашением между сторонами основного договора. Если такой запрет был согласован сторонами (цедентом и должником), а затем право было уступлено по договору цессии, такой договор может быть признан недействительным по иску должника только в случае, если цессионарий знал или должен был знать о наличии указанного запрета на уступку.
Важна форма сделки
Уступка требования должна быть совершена в той же форме, что и сделка, на которой она основана. То есть для сделки в простой письменной форме уступка права (требования) по ней должна быть оформлена сделкой в простой письменной форме; для сделки в нотариальной форме уступка также должна быть заверена нотариально. Если же сделка требует государственной регистрации, соглашение об уступке должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.
Уведомление имеет значение
Важно внимательно отнестись к оформлению и направлению уведомления о состоявшейся уступке в адрес должника. ГК РФ устанавливает, что уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным (цедентом) или новым кредитором (цессионарием) оно направлено. Однако должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора.
На практике это означает, что, если уведомление направляет новый кредитор, ему следует приложить к уведомлению копию договора уступки права, на основании которого право (требование) перешло к отправителю уведомления. Для исключения злоупотреблений со стороны должника в части непредставления ему доказательств перехода права, рекомендуем при наличии возможности направлять уведомление о состоявшейся уступке от лица первоначального кредитора.
Эффективным на практике также является подписание обеими сторонами договора цессии уведомления о состоявшемся переходе права, которое стороны оформляют одновременно с подписанием договора цессии. Физическое направление уведомления более заинтересованным в этом новым кредитором в данном случае не имеет принципиального значения, т.к. документ исходит, в том числе, от первоначального кредитора.
Очень важным является незамедлительное направление грамотно оформленного уведомления о состоявшейся уступке с доказательствами перехода права (в случае необходимости) на верный юридический и фактический адрес должника, поскольку он будет считаться исполнившим обязательство надлежащим образом, если исполнит его перед цедентом до получения уведомления.
Возмездный характер цессии
Важно соблюсти требования закона о возмездном характере цессии, чтобы не допустить признание сделки недействительной, а равно осуществить замену стороны в процессе, если переуступаемое право (требование) по обязательству было установлено в судебном порядке.
По общему правилу договор цессии может быть безвозмездным, так как стороны сделки вправе самостоятельно определять, будет ли их договор возмездным или нет (п. 4 ст. 421, ст. 423 ГК РФ). Вместе с тем, безвозмездная цессия (а равно цессия по заниженной цене относительно размера уступаемого права (требования)) может быть квалифицирована как дарение, если будет установлено намерение цедента одарить цессионария (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 г. Москвы «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки»).
Законом строго ограничен круг лиц, которые вправе заключать безвозмездные договоры (в частности, договор дарения): такой договор не могут заключить между собой коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а равно индивидуальный предприниматель и коммерческая организация (пп. 4 п. 1 ст. 575, п. 3 ст. 23 ГК РФ). Договор, заключенный с нарушением этого правила, будет признан недействительным. Поэтому уступка права между субъектами предпринимательской деятельности в обязательном порядке должна быть возмездной, ее возмездность должна быть обоснована и доказана: уступка может быть оплачена не только деньгами, но и иным встречным предоставлением.
ВАС РФ в своих постановлениях придерживается стабильной позиции о том, что отсутствие в договоре цессии условия о цене передаваемого требования само по себе не является основанием для признания его недействительным или незаключенным. В таком случае цена требования, в частности, может быть определена по правилу п. 3 ст. 424 ГК РФ. Вопрос о возмездности сделки должен решаться в зависимости от реальных намерений сторон с учетом фактически сложившихся между ними отношений. Иными словами, важно, чтобы из смысла договора уступки и иных его положений было очевидно, что стороны предполагали договор возмездным (из Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).
Особенностью обладает безвозмездная уступка, имеющая место быть в отношениях между основным и дочерним обществами, где под дочерним понимается такое общество, в котором основное общество в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в силу договора, либо иным образом определяет решения дочернего общества. Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 № 8989/12, не потерявшему актуальности и по сей день, положения ГК РФ, запрещающие дарение между коммерческими организациями, направлены на защиту участников юридического лица – дарителя и защиту имущества этого юридического лица (чтобы оно отчуждалось только за эквивалентное встречное предоставление). При передаче имущества от дочернего общества основному (и наоборот) интересы миноритарных участников обществ, которые могут быть ущемлены такими сделками, защищаются специальными положениями законодательства о хозяйственных обществах (например, о праве требовать выкупа акций или приобретения обществом доли в уставном капитале, об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность участников хозяйственного общества). В связи с этим к указанным сделкам положение о запрете дарения между коммерческими организациями не применяется.
Кроме того, НК РФ предусмотрена возможность не учитывать при определении налоговой базы дохода в виде имущества, безвозмездно полученного Обществом от своего участника (акционера), размер вклада (доли) которого в уставном капитале этого Общества составляет более 50% (абз. 2, 4 п.п.11 п.1 ст. 251 НК РФ), а равно и в случае передачи имущества от организации, уставный капитал которой более чем на 50 % состоит из вклада (доли) получающей организации (абз. 3 пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ), то есть от дочерней компании основной.
Напомним здесь также, что согласно Указанию ЦБ РФ от 07.10.2013 № 3073-У юридические лица и индивидуальные предприниматели ограничены лимитом равным 100 000 руб. при производстве между собой расчетов наличными средствами в рамках одной сделки (в том числе, и сделки уступки права (требования). Это следует помнить при производстве расчетов по обсуждаемой сделке.
12.06.2019 отец попал в ДТП на грузовом авто. В ДТП не виновен. После звонка в Тинькофф Страхование от страховой компании (СК) приехал представитель (эксперт) на осмотр авто. Отец ему сказал, что его интересует ремонт (т.е. не выплата ден. средств), после чего ему нагло подсунули договор цессии (уступки прав требования к СК). Бессовестные наглые обманщики!!! Отец был травмирован после ДТП (разбито лицо), он человек в возрасте, юридически не подкован, а СК, не объяснив ему последствий подписания данного договора, нагло воспользовалась ситуацией, чтобы уйти от обязательств по ФЗ «Об ОСАГО»!
С момента подписания договора цессии СК не несет ответственности ни по срокам возмещения, ни по срокам ремонта, ни по гарантии, через данный договор цессии полностью сняли с себя всю ответственность! Пошел второй месяц после ДТП, о сроках ремонта до сих пор ничего непонятно. Завтра едем расторгать договор цессии и возвращать СК в рамки ФЗ «Об ОСАГО».
Если ваши партнеры не расторгнут договор цессии, буду обращаться в полицию и прокуратуру. Кто еще пострадал от подобной схемы — пожалуйста, свяжитесь со мной (***@yandex.ru), предлагаю готовить коллективную жалобу. Эту обманную схему необходимо ликвидировать, чтобы не пострадали другие!
13 Перестрахование.
Это система финансовых и договорных отношений между страховыми компаниями, в процессе которых страховщик принимая риск на страхование, часть ответственности по нему с учётом своих финансовых возможностей и условий существующих договоров, передаёт на согласованных условиях другим страховщикам. То есть перестрахование достигается защита страхового портфеля от влияния на него серии крупных страховых случаев, а так же и то, что оплата суммы страхового возмещения осуществляется коллективно всеми участниками договора перестрахования. Первичный страховщик может взять на свой счёт лишь определённую часть заключённых им договоров страхового исхода из условий финансовой устойчивости и обеспеченности его страхового портфеля. Необходимость и объ-ёмы перестрахования первичных рисков перестраховщика определяются следующими факторами:
— величина и состав страхового портфеля;
— вид риска;
— страховые ресурсы;
экономической сущностью перестрахования является перераспределение между страховыми компаниями созданного первичного страхового фонда. Существует два способа перестрахования:
1. сострахование.
При сострахование основной страховщик получивший крупный риск, который превышает его возможности по выплате страхового возмещения в случае убытка просто делится с другим страхов-щиком, определёнными долями ответственности на тех же условиях, на которых он сам получил этот риск. Участвующие в состраховании страховщики получают часть страховой премии и несут соответ-ственно долю ответственности по возможным убыткам. Этот метод применяется страхователями ред-ко и относится к дружественным страховым компаниям, компаниям внутри концернов или в виде дру-жеского акта по отношению к партнёру.
Цедент (страховщик, перестрахователь) — это страховщик, передающий риск в перестрахова-ние.
Цессионер (цессионарий, перестраховщик) — это страховщик, принимающий риск в перестра-хование.
Ретроцедент — это страховщик или перестраховщик, передающий принятый в перестрахова-ние риск в ретроцессию (вторичное перестрахование).
Ретроцессия — это процесс дальнейшей передачи ране принятого на страхование риска.
Ретроцессионарий — это перестраховщик, принимающий риск от ретроцедента.
Собственное удержание — это часть страховой суммы, в пределах которой страховщик не-сёт ответственность по застрахованным рискам.
Эксцедент — это часть страховой суммы, которая превышает собственное удержание.
Квота — это доля участия страховщика в перестраховании.
Лимит ответственности — это сумма, ограничивающая имущественную ответственность пе-рестрахователя по договору.
Приоритет — это сумма, в пределах которой несёт ответственность цедент по договору стра-хования.
Перестрахование при нём цедент удерживает на свою ответственность лишь определённую, соответствующую его финансовым возможностям, долю от каждого возможного страхового случая, которая называется удержанием. Всё что превышает лимит собственного удержания передаётся в пе-рестрахование.
Условия передачи рисков в перестрахование принципиально отличаются от сострахования, поскольку риски приобретены цедентом, и он может распоряжаться ими по собственному усмотрению, то передача рисков происходит за вознаграждение. Это вознаграждение называется оригиналом или перестраховой комиссией, которая удерживается цедентом. Перестрахование доли страховой премии по этим рискам, кроме того, как правило, по благополучным, перспективным рискам цедент требует от цессионера участия в их будущей прибыли (тантьема). Принятие в перестрахование чужих рисков является вполне прибыльным делом, т.к. страховщик кроме комиссии, а иногда и тантьемы, не несёт других расходов по приобретению страхования (содержание аппарата сотрудников, реклама и т.д.). Существуют страховые компании, которые специализируются только на приёме в перестрахование чужих рисков и даже не прибегают к традиционному страхованию.
Различные формы перестрахования:
Факультативное перестрахование.
При этом перестраховании цедент решает самостоятельно будет ли он передавать риск полно-стью или его часть в перестрахование и самостоятельно выбирает страховщика. Он не имеет ни каких обязательств к цессионерам, которым он предлагает риск, со своей стороны цессионер, так же не имеет ни каких обязательств перед цедентом, он может принять риск полностью или частично, может выдвинуть встречное условие или отказаться от приёма риска.
Договорное (облигаторное) перестрахование.
Здесь стороны вступают в юридические взаимоотношения, заключая между собой письменный договор о передачи и принятии рисков перестрахования (долгосрочные договоры по участию в пере-страховании пересматриваются ежегодно). Обычно, в договорах перестрахования участвуют несколь-ко компаний, каждая из которых берёт в перестрахование лишь не большую долю предлагаемого экс-цедента. Любая передающая компания нуждается в перестраховой защите на весь период своей практической деятельности. Поэтому страховой портфель её предложений о перестраховании дейст-вует с различными вариациями из года в год и обычно в конце года пересматривается.
Факультативно-облигаторное перестрахование.
Его ещё называют договором «открытого покрытия». Оно даёт цеденту свободу принятия ре-шений в отношении каких ресурсов и каком размере следует передать перестраховщику (цессионеру). Цессионер в свою очередь обязан принять цедированные доли рисков на заранее оговоренных усло-виях. Для цессионера этот договор может быть не выгодным и небезопасным, т.к. цедент, проведя антиселекцию рисков в страховом портфеле, может передать в перестрахование только самые не-безопасные риски, поэтому такие договоры заключаются с цедентами, которые пользуются полным доверием.
Облигаторно-факультативное перестрахование.
Является обязательным для цедента и необходим для цессионера. Наиболее часто встречается между головной компанией и филиалами. Цессионер выбирает себе самые выгодные риски, т.к. это даёт возможность контролировать политику цедента, то эта форма является не желательной для от-дельных страховых компаний.
Существующие договоры перестрахования можно разделить на две группы, в зависимости от распределения ответственности по рискам, между сторонами договора:
1. на базе страховой суммы — перестрахование суммы (пропорциональное перестрахование);
2. на базе ущерба — перестрахование ущерба (непропорциональное перестрахование).
Пропорциональное перестрахование.
При этом цессионер страхует часть страхового портфеля цедента и здесь страховая премия, ответственность и ущерб делятся пропорционально между цессионером и цедентом.
Три формы:
— квотный договор.
Цессионер берёт на себя определение доли и квоты, во всех рисках цедента. Квоты устанав-ливаются для всех ущербов, их величина и тяжесть не имеют значения, однако, установленная верх-няя граница участия цессионера в покрытии ущерба. Доля может быть выражена в определённом проценте или оговоренной определённой сумме. (ех: собственное удержание цедента 30% от страхо-вой суммы, лимит 200 000, следовательно, 70% идёт в перестрахование цессионеру.
1) Риск 100 000 — собственное удержание цедента — 30 000, а перестрахование у цессионера — 70 000.
2) Риск равен 370 000 — собственное удержание цедента — 111 000, цессионеру должна пре-доставляться сумма в размере — 259 000, но так как лимит составляет 200 000, то 59 000 остаются за пределами договора, т.е. у цедента).
Этот вид договора характерен тем, что каждый риск даже очень маленький, который цедент мог удержать сам, обязательно перестраховывается. По этим договорам устанавливается ко-миссия от 20-40% и обычно принимается тантьема. Договор не требует больших затрат по его обслуживанию, но излишние передачи рисков и соответствующих частей премий не способст-вует выравниванию страхового портфеля у цедента. Квотный договор является благоприят-ным для большого количества однородных рисков.
— эксцедентный;
Этот договор обеспечивает выравнивание нестабильного страхового портфеля. Для этой цели цедент определяет величину собственного удержания, т.е.
всякий риск, превышающий собственное удержание делится в пропорции:
Собственное удержание
Эксцедент
Недостатки договора:
— большие затраты на обслуживание;
— т.к. цедент устанавливает собственное удержание самостоятельно и дифференцирует его по группам рисков, то, оставив себе, небольшие риски передаст в перестрахование боль-шие риски, чего естественно опасается цессионер.
Сумма эксцедента, обычно, выражается в несколько раз выше собственного удержания. (ех: Сумма эксцедента равна 10 долей (линий), ёмкость договора 11 долей. Договор состоит из де-сятикратного собственного удержания равного 5 000 ед. для одной группы риска. При страхо-вом случае:
1) 5 000 ед. — передача по договору не производится;
2) 50 000 ед. — передаётся 45 000 ед.;
3) 70 000 ед. — передаётся 50 000 ед., а остальные 15 000 перестраховывается по другому договору)
— квотно-эксцедентный.
Предусматривает собой комбинацию квотного и эксцедентного договоров перестрахования.
Устанавливается эксцедент в зависимости от определённой квоты, от собственного удержа-ния, свыше уровня удержания применяется эксцедент, который фиксируется в абсолютном выраже-нии.
Непропорциональное перестрахование.
Здесь участие цессионера определяется исключительно величиной ущерба. Ответственность цессионера начинается только в том случае, если имеет место превышения установленного для це-дента приоритета (собственного удержания).
Вознаграждение цессионера как правило свободно калькулируется. Здесь нет прямой зависи-мости структуры договора от страховой суммы. Платой за предоставление покрытия также является часть оригинальной премии, но эта часть не зависит от доли участия цессионера по договору.
Цедент сам платит убытки до согласованного размера, а превышение над этим размером под-лежит уплате цессионером, который также устанавливает лимит.
Два вида:
— договор эксцедента отдельного ущерба (Excess of Loss).
Цессионер отвечает по отдельным ущербам, в случае если сумма ущерба превышает приори-тет, участие цессионера в ущербе ограничивается максимальной суммой.
— договор эксцедента убыточности (Stop Loss).
Цессионер покрывает часть годового ущерба, если убытки превышают согласованный приори-тет, участие цессионера всегда ограничивается максимальной суммой.
Премия перестрахования ущерба, как правило, устанавливается в процентах от годовой пре-мии, которую получает цедент из части своего страхового портфеля переданного на перестрахование.
Интересные материалы:
- Требования к налоговым требованиям
pressmaster / .com Соответствующая позиция Верховного суда Российской Федерации приведена на сайте ФНС России. Напомним,…
- Переход права собственности при импорте
Ответ:Если стороны в контракте не определили момент перехода права собственности, то он определяется по праву…
- Согласие ФАС на совершение сделки
02 октября 2008 От ста тысяч до пятисот тысяч рублей - штраф такого размера ждет…
- Минтруд квалификационные требования к должностям гражданской службы
Министерством труда и социальной защиты Российской Федерации в соответствии с положениями части 8 статьи 12…
- Медицинская справка формы 025 у
Приложение N 6. Справка территориального органа Пенсионного фонда Российской Федерации о наличии (об отсутствии) условий для…