Куперс

Нередко субъекты хозяйствования решают, что более целесообразным для них будет заключение тех или иных договоров в собственных интересах не самостоятельно, а с помощью привлеченного «со стороны» посредника. Учитывая практическую полезность данных решений во многих случаях, договоры комиссии давно являются достаточно распространенными среди посреднических договоров. Однако, несмотря на то что о договорах этого вида много писалось и обсуждалось, имеют место случаи, когда при заключении и исполнении этих договоров стороны допускают юридические ошибки, которые создают для них определенные, иногда серьезные, сложности.
В статье мы расскажем о гражданско-правовой природе договора комиссии и выясним, в чем заключается его отличие от других посреднических договоров

Договор комиссии: предмет и существенные условия

Классическое определение данного договора гласит, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за плату осуществить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 1011 Гражданского кодекса Украины, далее — ГКУ). Сразу резюмируем: в этом законодательном определении предмета договора комиссии собраны его существенные признаки:

• предметом договора комиссии является обязанность комиссионера совершить одну или несколько сделок;
• договор комиссии является возмездным;
• такие сделки (сделка) на основании договора комиссии совершаются комиссионером от своего имени;
• сделки (сделка) на основании договора комиссии совершаются комиссионером за счет комитента.

Сторонами договора комиссии являются комиссионер и комитент. Законодатель не устанавливает ограничений относительно правового статуса данных субъектов, однако, учитывая то что договор комиссии является возмездным, то есть предусматривает получение прибыли комиссионером, напрашивается логический вывод: если услуги комиссии предоставляются систематически, комиссионер должен быть юридическим лицом или предпринимателем. Собственно, это прямо предусмотрено и п. 1.2 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденных приказом Министерства внешних экономических связей Украины от 13.03.1995 г. № 37. Так, согласно указанной норме участниками сторон торгового процесса на комиссионных началах являются:

• субъект хозяйствования, принимающий товар на комиссию (комиссионер),
• гражданин, предприятие (организация, учреждение), который сдает товар на комиссию (комитент).

По своим юридическим характеристикам договор комиссии является консенсуальным — договор считается заключенным с момента достижения об этом согласия сторонами.

Договор комиссии может быть как срочным, так и бессрочным (ч. 1 ст. 1012 ГКУ).

Возмездность договора комиссии «заложена» в его дефиниции, из которой четко видно, что комиссионер осуществляет свои функции за плату (напомним: она называется «комиссионная плата»). Поэтому даже в случае, если в договоре комиссии о комиссионной плате не будет ничего указано, это совсем не означает, что комиссионер не может на нее претендовать. В данной ситуации комиссионная плата выплачивается после исполнения договора комиссии исходя из обычных цен за такие услуги (ч. 3 ст. 1013 ГКУ).

Комиссионер имеет право на получение платы на общих основаниях также и тогда, когда договор комиссии не был исполнен из-за причин, зависевших от комитента. А в случае расторжения или одностороннего отказа от договора комиссии комиссионер имеет право на плату за фактически совершенные действия (ч.ч. 4, 5 ст. 1013 ГКУ).

В общем случае договоры комиссии могут заключаться с целью поручения комиссионеру совершения каких-либо, не запрещенных законом и не противоречащих правовому статусу сторон, сделок.

При этом касательно тех договоров комиссии, когда комиссионеру поручается продать или приобрести для комитента определенный товар, закон четко устанавливает, что существенными условиями договора комиссии, по которым комиссионер обязуется продать или купить имущество, являются условия об этом имуществе и его цене (ч. 3 ст. 1012 ГКУ).

В чем разница между договором комиссии, агентским договором и договором поручения?

Как отмечалось, договор комиссии относится к посредническим договорам. Наряду с договором комиссии распространенными видами посреднических договоров являются и агентский договор, и договор поручения. Признавая то, что посреднические договоры весьма полезны, поскольку помогают субъектам хозяйствования достигать собственных целей посредством привлечения сторонних лиц и организаций, следует отметить, что выбор того из посреднических договоров, который не в полной мере соответствует целям и интересам предприятия, может преподнести дополнительные нежелательные «сюрпризы». Посему, чтобы предотвратить возможные злоупотребления со стороны контрагентов и прочие неожиданные последствия, важно правильно разграничивать договор комиссии от других посреднических договоров.

Для этого процитируем законодательные определения посреднических договоров:

• договор комиссии — это договор, по которому одна сторона обязуется по поручению другой стороны за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 1011 ГКУ);
• агентский договор — договор, по которому одна сторона (коммерческий агент) обязуется предоставить услуги другой стороне (субъекту, которого представляет агент) в заключении соглашений или способствовать их заключению (предоставление фактических услуг) от имени данного субъекта и за его счет (ч. 1 ст. 297 Хозяйственного кодекса Украины, далее — ХКУ);
• договор поручения — договор, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Сделка, совершенная поверенным, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности доверителя (ч. 1 ст. 1000 ГКУ).

Основные различия, по которым договор комиссии отличается от других посреднических договоров, указаны уже в самих предоставленных законодателем определениях данных договоров (см. выше). В частности, речь идет о следующих отличиях:

1. От чьего имени действует посредник

По договорам комиссии посредник — комиссионер — всегда действует от своего имени, а не от имени лица, в интересах которого он действует (комитент). При этом по договору поручения посредник (поверенный) действует от имени своего доверителя. Агентский договор, в свою очередь, так же, как и договор поручения, предусматривает, что посредник (коммерческий агент) действует от имени субъекта, которого он представляет. Так, в ХКУ четко прописано, что не являются коммерческими агентами предприниматели, действующие, хотя и в чужих интересах, но от своего имени (ч. 3 ст. 295 ХКУ).

2. В чем заключается смысл деятельности посредника

В рамках договора комиссии посредническая деятельность комиссионера заключается в совершении сделок.

Напомним

Сделкой является действие лица, направленное на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей; сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры) (ч.ч. 1, 2 ст. 202 ГКУ).

То есть если комиссионеру поручено представлять интересы комитента перед третьими лицами без цели совершения сделки, такой договор не может считаться договором комиссии.

В отличие от договора комиссии, агентский договор предусматривает необходимость заключения коммерческим агентом соглашений или содействие их заключению (предоставление фактических услуг). Как видим, если коммерческому агенту поручено первое — заключение соглашений, то фактически содержание деятельности коммерческого агента по агентскому договору и комиссионера — по договору комиссии будет совпадать (но коммерческий агент, в отличие от комиссионера, будет действовать от имени субъекта, которого представляет). Несмотря на такую схожесть, ХКУ устанавливает, что к агентским отношениям в части, не урегулированной ХКУ и прочими принятыми в соответствии с ним нормативно-правовыми актами, могут применяться соответствующие положения ГКУ, которыми регулируются отношения поручения.

По договору поручения поверенный совершает от имени доверителя определенные договором юридические действия. Это могут быть среди прочего и сделки — как односторонние, так и многосторонние. Отличие от договора комиссии будет заключаться лишь в том, что данные действия, как уже отмечалось, совершаются доверителем не от своего имени, а от имени поверенного. Кроме того, понятие «юридические действия» более обширно, чем совершение сделок. Фактически это любые конкретные и осуществимые действия, которые имеют юридическое значение и влекут за собой правовые последствия или не создают таких последствий (например, ознакомление с материалами дела и т.п.).

3. Оплата посреднику

Договор комиссии, как и агентский договор, может быть только возмездным. В этом заключается его следующее отличие от договора поручения, который может быть как возмездным, так и безвозмездным — в зависимости от воли сторон (право сторон согласовать в договоре безвозмездный характер услуг поверенного следует из ч. 1 ст. 1002 ГКУ).

4. Особенности правового статуса посредника

В целом комиссионером и поверенным могут выступать какие-либо субъекты, наделенные для этого необходимым объемом дееспособности. Однако что касается договоров комиссии, стоит сделать предостережение: комиссионером-непредпринимателем хочет быть только лицо, предоставляющее соответствующие услуги разово. Если же говорить о договорах комиссии, рассчитанных на длительное сотрудничество между сторонами, и агентских договорах, здесь круг потенциальных посредников значительно сужается. Так, профессиональным комиссионером или коммерческим агентом может быть только субъект хозяйствования.

К тому же услуги по коммерческому посредничеству предоставляются только субъектам хозяйствования (ч. 1 ст. 295 ХКУ).

5. Обязательства посредника перед третьими лицами

Это отличие договора комиссии от смежных договоров напрямую связано, в частности, с тем, от чьего имени действует посредник. Поскольку комиссионер действует от своего имени, заключая в пользу комитента договоры с другими лицами, соответственно, он и будет нести ответственность за нарушение условий таких договоров. Более того, третье лицо вообще может не знать о том, что комиссионер заключает с ним договор не для собственных нужд, а во исполнение заключенного с комитентом договора комиссии.

Конечно же, это не лишает комиссионера права в определенных случаях обращаться к комитенту с требованием о возмещении убытков, понесенных им перед третьим лицом по вине комитента. Например, если комиссионер несвоевременно рассчитался с продавцом из-за того, что комитент вопреки условиям договора комиссии своевременно не перечислил ему необходимую сумму денежных средств, и поэтому комиссионер обязан был уплатить продавцу штрафные санкции. В таком случае вполне законным будет требование комиссионера к комитенту о возмещении ему суммы уплаченных штрафных санкций. Но комиссионер не вправе отказать продавцу в выплате штрафных санкций, мотивируя это виной комитента.

Вместе с тем при исполнении договоров поручения и агентских договоров ситуация совсем иная, поскольку все юридические действия поверенный совершает от имени доверителя. Поэтому претензии со стороны третьих лиц, которые будут предъявляться к поверенному (коммерческому агенту) лично, являются юридически несостоятельными, поскольку поверенный (коммерческий агент) лишь выполнял функцию представителя интересов доверителя, а не своих собственных. Такие претензии могут быть обоснованными лишь тогда, когда представителю в вину вменяется нарушение, совершенное им лично, от своего имени.

Особенности исполнения договора комиссии

Особенности исполнения договоров комиссии детально урегулированы законом. Для удобства можно выделить отдельные группы таких особенностей.

Условия совершения сделок комиссионером. По общему правилу, комиссионер обязан совершать сделки на условиях, наиболее выгодных для комитента, и в соответствии с его указаниями. Такие условия и указания могут быть прямо прописаны в тексте договора по желанию сторон. Если же в договоре данных указаний нет, комиссионер обязан совершать сделки в соответствии с обычаями делового оборота или требованиями, которые, как правило, выдвигаются (ч. 1 ст. 1014 ГКУ).

Следует отметить, что в некоторых случаях комиссионер все же вправе отступить от указаний комитента, в частности, не будет нарушением со стороны комиссионера, если (ч.ч. 1, 2 ст. 1017 ГКУ):

• этого требуют интересы комитента, и комиссионер не мог заблаговременно спросить у комитента или не получил в разумный срок ответ на свой запрос. При этом комиссионер должен как можно быстрее уведомить комитента о допущенных им отступлениях;
• комиссионер является предпринимателем, а право действовать во исполнение договора комиссии, допуская при этом определенные отступления от указаний комитента, прямо предоставлено ему договором комиссии. В свою очередь, и в данном случае комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях.

Так, в постановлении ВХСУ от 08.04.2010 г. по делу № 8/119-38 подчеркивается, что:

«…право на отступление от договора без необходимости осуществления предварительного запроса, но с обязательным уведомлением комитента, как следует из ч. 2 ст. 1017 ГКУ, может быть предоставлено только комиссионеру-предпринимателю. При отсутствии в договоре права отступать от его условий комиссионер приобретает такую возможность, если: 1) это обусловлено интересами комитента и 2) комиссионер не мог предварительно спросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос».

Сторонам договора комиссии необходимо помнить о правовых последствиях, которые могут повлечь за собой несогласованное с комитентом отступление от его указаний. В частности:

• в случае продажи комиссионером имущества по цене, ниже обусловленной с комитентом, на комиссионера возлагается обязанность заплатить разницу комитенту, если комиссионер не докажет, что он не имел возможности продать имущество по согласованной цене, а его продажа по более низкой цене предупредила большие убытки (например, товар был реализован накануне истечения срока годности, и если бы комиссионер не снизил цену и не продал бы его, просроченная продукция нанесла бы комитенту значительно больше убытков). Кроме того, если договором комиссии предусматривалось, что комиссионер для согласования возможности продажи товара по более низкой цене обязан направить комитенту предварительный запрос, комиссионер должен также доказать, что он не мог заблаговременно спросить у комитента или получить в разумный срок ответ на свой запрос (например, комитент-физлицо отдыхал за рубежом, и с ним не было связи) (ч. 3 ст. 1017 ГКУ);
• в случае приобретения комиссионером имущества по цене, выше согласованной с комитентом, комитент имеет право отказаться от принятия такого имущества, заявив об этом комиссионеру в разумный срок после получения от него уведомления об этой покупке. Если же комитент не сделал такого уведомления, считается, что имущество, приобретенное для него комитентом, принято (ч. 4 ст. 1017 ГКУ).

Заметим: если комиссионер при покупке имущества уплатил разницу в цене, то есть самостоятельно оплатил сумму, превышающую цену, согласованную с комитентом, последний не вправе отказаться от принятия исполнения договора (ч. 5 ст. 1017 ГКУ).

Стоит обратить внимание и на следующее: закон устанавливает, что в случае если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, нежели те, что были определены комитентом, дополнительно полученная выгода принадлежит комитенту (ч. 2 ст. 1014 ГКУ).

Привлечение комиссионером к исполнению договора третьего лица — субкомиссионера. Согласно общему правилу, комиссионер должен предоставить комитенту услуги по комиссии самостоятельно. Однако если комитент выразил согласие на заключение комиссионером договора субкомиссии для возложения комиссионером своих функций на другое лицо, комиссионер имеет право заключить такой договор. Заключение договора субкомиссии без получения согласия допускается только в исключительных случаях. Например, если комиссионер взял на себя обязанность реализовать определенную партию алкоголя, а срок действия его лицензии истекает.

Следует отметить, что в данном случае комиссионер будет нести перед комитентом полную ответственность за действия субкомиссионера. Комиссионер, в свою очередь, приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. При этом комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в отношения с субкомиссионером (ст. 1015 ГКУ).

Особенности исполнения договора, заключенного комиссионером с третьим лицом. Речь пойдет о специфике исполнения не напрямую договора комиссии, а договора, который был заключен комиссионером в рамках выполнения им своих функций по договору комиссии.

Необходимо подчеркнуть, что по договору, заключенному с третьим лицом, комиссионер приобретает право даже тогда, когда комитент был назван в договоре или принял от третьего лица исполнение договора (ч. 2 ст. 1016 ГКУ).

Если по каким-либо причинам третье лицо не исполнило или ненадлежащим образом исполнило свои обязанности по заключенному с ним договору, ответственность за это не может быть возложена на комиссионера. Например, комиссионер в интересах комитента заключает договор поставки, однако после фактической передачи товара покупателю — третьему лицу, последнее задерживает его оплату. Вина, как и ответственность комиссионера за такое нарушение со стороны третьего лица, исключается. Исключением являются случаи, когда комиссионер был неосмотрительным при выборе данного лица или поручился за исполнение договора (делькредере).

Обязанность комиссионера в описанном случае сводится к уведомлению о совершенном третьим лицом нарушении комитента и сбору и обеспечению необходимых доказательств. Комитент, в свою очередь, имеет право требовать от комиссионера уступки права требования к данному лицу (ч.ч. 3–4 ст. 1016 ГКУ).

Важно отметить, что перечисление комитентом денежных средств на счет комиссионера в иностранной валюте с целью исполнения последним договора с третьим лицом-нерезидентом нельзя считать осуществлением расчетов в валюте между резидентами. Хотя контролеры и придерживаются иного мнения, требуя наличия индивидуальной лицензии НБУ для осуществления соответствующих операций, однако в судах удается доказать ошибочность такой позиции) (см. определение ВАСУ от 28.04.2009 г. по делу № К-14599/07).

Право собственности комитента

Важной особенностью договора комиссии является то, что имущество, приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью комитента (ч. 1 ст. 1018 ГКУ). Следовательно, комиссионер, который приобрел имущество в интересах комитента, несмотря на то что он действовал от своего имени, не может считаться собственником такого имущества. Это неоднократно подчеркивали и суды.

Так, например, в постановлении ВССУ от 21.02.2012 г. по делу № 6-2085св12 суд четко указывает, что договор комиссии по своей природе не является договором об отчуждении имущества, поскольку предмет такого договора — исключительно правоотношения по предоставлению услуг.

В свою очередь, ВАСУ в постановлении от 07.04.2016 г. по делу № 818/1556/15 (К/800/3701/16) подчеркнул:

«Таким образом, в ходе комиссии не происходит передача права собственности от комиссионера к комитенту — комитент, хотя и не участвует в сделке по приобретению/реализации имущества, однако он все время остается собственником этого имущества или соответствующих денежных средств».

Отчет комиссионера

После совершения сделки по поручению комитента комиссионер должен предоставить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии имущество (ч. 1 ст. 1022 ГКУ).

Поскольку законодательство не устанавливает срок, в течение которого должен быть предоставлен отчет, данный вопрос стоит урегулировать в договоре. Так, если предоставление услуг комиссионером осуществляется разово, можно согласовать, что отчет должен быть предоставлен в течение, скажем, 10-ти дней со дня совершения сделки. Если же комиссионер предоставляет услуги комитенту систематически, договором можно предусмотреть, что отчет должен подаваться ежемесячно в определенную дату.

Если у комитента возникнут определенные возражения относительно такого отчета, он должен сообщить об этом комиссионеру в течение 30-ти дней со дня получения отчета. В противном случае отчет будет считается принятым (ч. 2 ст. 1022 ГКУ).

Отметим, что форму такого отчета комиссионера в некоторых случаях (исходя из особенностей хозяйственных операций, осуществление которых предполагается) целесообразно утверждать в отдельном приложении к договору комиссии, включив в нее наименование, количество, ассортимент и прочие характеристики товара и т.п.

Права и обязанности сторон по договору комиссии

Основными правами комиссионера по договору комиссии являются:

• право на получение платы за предоставленные им услуги (ч. 1 ст. 1013 ГКУ);
• право на придержание вещи, приобретенной для комитента, для обеспечения своих требований по договору комиссии (ч. 1 ст. 1019 ГКУ);
• право отчислять причитающиеся ему по договору суммы из всех денежных средств, поступивших к нему для комитента, если другие кредиторы комитента не имеют преимущественного перед ним права на удовлетворение своих требований из денежных средств, принадлежащих комитенту (ч. 1 ст. 1020 ГКУ);
• право на возмещение расходов, понесенных им в связи с исполнением своих обязанностей по договору комиссии (ч. 1 ст. 1024 ГКУ).

К основным обязанностям комиссионера относятся следующие:

• совершать сделки, порученные комитентом, в порядке и на условиях, наиболее выгодных для комитента, определенных законодательством и договором комиссии (ч. 1 ст. 1014 ГКУ);
• хранить имущество комитента, которое было передано ему комитентом или получено от третьего лица для передачи комитенту. При этом именно комиссионер будет нести ответственность перед комитентом за потерю, недостачу или повреждение имущества комитента (ч. 1 ст. 1021 ГКУ);
• по завершении своей работы предоставить комитенту отчет о выполненной работе и передать все имущество, принадлежащее комитенту (ч. 1 ст. 1022 ГКУ).

Среди прав комитента стоит сказать о праве требовать от комиссионера исполнения условий договора в соответствии с указаниями комитента. Что же касается обязанностей комитента, прежде всего он обязан принять от комиссионера все надлежаще выполненное по договору, осмотрев имущество, приобретенное для него комиссионером, а в случае выявления в таком имуществе недостатков — немедленно уведомить об этом комиссионера.

Обе стороны вправе отказаться от договора комиссии. Правда, комитент — когда угодно (ч. 1 ст. 1025 ГКУ), а комиссионер — только тогда, когда срок не установлен договором (ч. 1 ст. 1026 ГКУ).

Об отказе от договора обе стороны должны предупредить друг друга не позднее чем за 30 дней (ч. 2 ст. 1025, ч. 1 ст. 1026 ГКУ).

Конечно же, по взаимной договоренности стороны договора комиссии могут наделить друг друга и прочими правами и/или возложить друг на друга обязанности, не предусмотренные законом, при условии, если это будет соответствовать законодательству.

Образец договора комиссии см. .

В России ведение бизнеса подразумевает постоянное взаимодействие с клиентами, контрагентами и партнёрами по деятельности, что естественным образом влечет заключение большого числа различных видов сделок и подписание соответствующих документов. Увы не всегда собственники бизнеса или индивидуальные предприниматели справляются со всеми своими обязанностями. Для таких ситуаций в правовой среде предусмотрена такая форма обязательств, как поручительство. Сегодня в юридической практике выделяют два вида договора поручения:

• агентский;
• комиссионный.

Из данной статьи Вы узнаете:

— Договор комиссии: понятие, правовая характеристика;

— Агентский договор: понятие, правовая характеристика;

— Агентский договор и договор комиссии — отличия;

— Образец договора комиссии;

— Образец агентского договора.

Договор комиссии

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) совершить за вознаграждение одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 Гражданского кодекса РФ). Договор комиссии, как и договор поручения, представляет собой оказание посреднических услуг. Основное различие между этими договорами состоит в том, что договор поручения является договором о представительстве (где поверенный действует от имени доверителя на основании доверенности), а договор комиссии отношений представительства не порождает (так как комиссионер действует хотя и в интересах комитента, но от собственного имени). Характер договора комиссии может быть:

• консенсуальным;
• возмездным;
• двусторонне обязывающим;
• посредническим;
• представительским.

Существенным условием договора комиссии является его предмет, при отсутствии которого договор комиссии признается незаключенным. В свою очередь, предметом договора комиссии является услуга по совершению от своего имени, но за счет комитента одной или нескольких сделок. Срок действия договора комиссии – период времени, в течение которого комиссионер должен исполнить свои обязательства по договору. Срок договора комиссии включает:

• срок совершения сделки комиссионером;
• отчет комиссионера.

К существенным условиям договора комиссии условие о сроке не относится, в договоре он может и не указываться. Комитент должен исполнить данную обязанность в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, то незамедлительно. В соответствии с п.3 ст. 1003 Гражданского кодекса РФ если комитент этого не сделает, комиссионер приобретает право:

• сдать имущество на хранение за счет комитента;
• продать имущество по более выгодной для комитента цене.

Цена договора комиссии – комиссионное вознаграждение комиссионера (исполнителя по сделке), которое определяется соглашением сторон. Как правило это процент от суммы договора. Если договором комиссии размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, то оно уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ. Помимо основной цены может быть предусмотрено дополнительное вознаграждение, которое выплачивается комиссионеру в случае принятия им на себя особого ручательства за третье лицо (делькредере). На условиях делькредере обычно даются поручения по реализации товаров на внешних рынках в целях уменьшения предпринимательского риска. При этом комиссионер несет ответственность за любое нарушение со стороны третьего лица, за исключением случаев, когда такое нарушение обусловлено поведением комитента.

Сторонами договора комиссии являются комиссионер и комитент. Комитентом является дееспособное физическое лицо или организация, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества. Комиссионером, в свою очередь, могут быть как полностью дееспособные физические лица, так и юридические лица. Как правило, поручение, данное комитентом, комиссионер выполняет самостоятельно. Статьей 994 Гражданского кодекса РФ комиссионеру предоставлено право в целях исполнения комиссионного обязательства заключать договор субкомиссии с третьим лицом, но при условии, что основной договор комиссии не содержит прямого запрета на этот счет. По существу, речь здесь идет о частном случае возложения исполнения обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 Гражданского кодекса РФ). По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. При этом ответственным за исполнение договора перед комитентом все равно остается комиссионер, а комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только такая возможность прямо не предусмотрена договором комиссии).

Основания для прекращения договора комиссии:

• отказ комитента от исполнения договора (п. 1 ст. 1003 Гражданского кодекса РФ);
• отказ комиссионера от исполнения договора (п. 1 ст. 1004 Гражданского кодекса РФ предусматривает только два случая: если это было предусмотрено договором; если договор заключен без указания срока его действия);
• смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
• признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту (ч. 2 ст. 1002 Гражданского кодекса РФ).

В настоящее время специальной формы заключения договора комиссии закон не предусматривает. Применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158-165 Гражданского кодекса РФ). Как правило, договор комиссии заключается в простой письменной форме.

Агентский договор

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (ст. 1005 Гражданского кодекса РФ). При этом указано, что по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Характеристика агентского договора:

• консенсуальный;
• возмездный;
• двусторонне-обязывающий.

Правовая характеристика договора агентирования определяет его место среди посреднических сделок и договоров по оказанию услуг. Говоря об агентском договоре среди договоров возмездного оказания услуг, некоторые авторы указывают на принадлежность агентского договора к договорам по оказанию юридических услуг. Сторонами агентского договора могут выступать любые субъекты гражданского права. Физические лица должны быть полностью дееспособными.

У агентского договора так же как у договора комиссии, есть определенное сходство с договором поручения, когда поверенный заключает сделки от имени и за счет доверителя, Предмет агентского договора – не только действия, порождающие юридические последствия, но и иные действия, то есть фактические действия (чего нет ни в договоре поручения, ни в договоре комиссии). Однако предметом этого договора не могут быть только фактические действия, они входят в предмет договора как дополнение к юридическим действиям. К предмету относится также еще одно существенное специфическое обстоятельство. Как принципал, так и агент вправе требовать ограничений действий друг друга по обслуживанию иных принципалов либо по привлечению иных агентов. Например, включить в договор условия об ограничении действия агента или принципала в определенной сфере бизнеса, на определенной территории и т. п. Кроме того, действия агента носят всегда длящийся характер. Срок у агентского договора может быть как определенный, так и неопределенный. Если срок в агентском договоре не определен, любая сторона договора вправе отказаться от его исполнения в любое время.

По агентскому договору агент действует за счет принципала (п.1 ст.1005 Гражданского кодекса РФ), а это значит, что:

• агент на закупе может расплатиться с поставщиком только после того, как ему поступят денежные средства от принципалов, а не осуществлять закупки за свой счёт;
• агент на сбыте (реализации) может перечислить принципалу выручку от продажи товара только после того, как этот товар будет реализован конечному покупателю.

По агентскому договору агент за свои услуги получает агентское вознаграждение, и не может финансировать принципала.

Основания для прекращения агентского договора предусмотрены ст. 1010 Гражданского кодекса РФ:

• односторонний отказ агента или принципала от исполнения сделки, при заключении которой стороны не оговорили длительность существования их правоотношений;
• невозможность агента в дальнейшем выступать стороной соглашения. Если агент – физическое лицо, то такими основаниями выступают смерть, признание его ограниченно или полностью недееспособным либо безвестно отсутствующим. Если агентом был предприниматель, то невозможность в дальнейшем выступать стороной соглашения может обуславливаться также признанием его банкротом.

В то же время действуют и общие основания для прекращения обязательств, предусмотренные главой 26 Гражданского кодекса РФ:

• соглашение сторон о прекращении обязательств без каких-либо дополнительных действий либо с таковыми, например, путем предоставления отступного;
• исполнение контрагентами своих обязательств, выполненное надлежащим образом;
• наступление обстоятельств, не зависящих от воли сторон. К примеру, невозможность исполнения договора.

Прекращение обязательств может быть обусловлено и иными обстоятельствами, если стороны зафиксировали их в договоре. Форма договора подчиняется общим правилам о форме сделок (простая письменная форма). Если договор заключен в письменной форме и в нем отражены полномочия агента, то принципал не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо, с которым агент совершил сделку, знало об ограничении полномочий агента.

В чем разница между агентским договором и договором комиссии? Для удобства приведем сравнительную таблицу с характеристиками договора комиссии и агентского договора:

Условие	Договор комиссии	Агентский договор
Срок	С указанием срока или без такового	С указанием срока или без такового
Территория	Территория, на которой будет действовать договор, может быть ограничена условием сделки	Территория не может быть ограничена в соответствии с условиями такой сделки
Запрет на заключение аналогичных	Право на заключение аналогичных договоров может быть указано в тексте	Договор может содержать условие о запрете действовать с аналогичными договорами от третьих лиц на определённой территории, а также аналогичной самостоятельной деятельности
Характер обязательства	Только возмездный характер	Только возмездный характер
Срок выплаты вознаграждения, если не указан в договоре	Отдельно не оговаривается законодателем	В недельный срок
Исполнение	На наиболее выгодных для комитета условиях	Не определяется законодателем
Отступление от первоначального поручения	Если это необходимо в связи с обстоятельствами дела и не было возможности уточнить это у комитента, то допускается	Не оговаривается законодателем
Вознаграждение и прочие выплаты	Возмещаются все расходы, кроме расходов на хранение товара	Действующим законодательством РФ не предусмотрено
Ответственность за неисполнение договора третьим лицом	Ответственность за тот факт, что третье лицо не исполнило своих обязательств, у комиссионера отсутствует	Не предусматривается
Передача прав по договору третьим лицам	Возможно заключение договора субкомиссии, если это прямо не запрещено текстом сделки	Возможно заключение субагентского договора, если это прямо не запрещено текстом сделки
Прекращение договора	Отказ или прекращение одной из сторон	Отказ или прекращение одной из сторон
Предъявление претензий	В течение тридцати дней с моменты выполнения обязательства	В течение тридцати дней с моменты выполнения обязательства

Какой вид договора лучше, договор комиссии или агентский договор? Сложно ответь однозначно, так как каждый из рассмотренных договоров имеет свои особенности и может быть одинаково эффективно применён в различных ситуациях.

Образец договора комиссии скачать в формате Word

Образец агентского договора скачать в формате Word

Новая редакция Ст. 990 ГК РФ

1. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

2. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

3. Законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии.

Комментарий к Ст. 990 ГК РФ

1. Характеристика. Как и договор поручения, договор комиссии является посредническим договором оказания юридических услуг. Предпринимательская направленность и возмездность комиссионных отношений не допускает лично-доверительный, присущий поручению, характер соглашения о комиссии. В отличие от договора поручения, по комиссионной сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер. Наибольшее распространение договор комиссии получил в торговом обороте, так как в качестве коммерческого посредника — комиссионера — выступает профессиональный предприниматель, обеспечивающий реализацию товаров комитента на наиболее выгодных для последнего условиях.

2. По юридической природе договор комиссии характеризуется как:

— консенсуальный;

— возмездный;

— двусторонне обязывающий.

3. Субъекты. Лицо, по поручению которого совершаются сделки, — комитент, лицо, сделки совершающее, — комиссионер. Закон не содержит специальных требований к сторонам договора комиссии (комитенту и комиссионеру) — ими могут выступать любые субъекты гражданских прав. Комиссионер, профессионально действующий в торговом обороте, должен иметь статус коммерческой организации или индивидуального предпринимателя.

4. Предмет договора комиссии, в отличие от предмета договора поручения (юридические действия), более узок — его составляют сделки, совершаемые комиссионером от своего имени, но по поручению и за счет комитента.

Судебная практика.

Предметом договора комиссии не может являться получение задолженности, однако заключенный договор с таким предметом не должен автоматически признаваться недействительным (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85).

Согласно п. 1 ст. 990 ГК РФ договор комиссии исполняется за счет комитента. В силу ст. 999 ГК РФ в обязанность комиссионера входит передача комитенту всего полученного для последнего по сделке данного вида. Таким образом, при отсутствии соглашения сторон об авансировании комиссионером комитента перечисление первым последнему денежных средств до реализации переданного на комиссию имущества противоречит правовой природе комиссионных отношений, так как свидетельствует об исполнении договора за счет комиссионера, который в этом случае передает не то, что им было получено по сделке.

Как установлено в ходе разбирательства по делу и не оспаривается истцом, ответчик на момент рассмотрения дела не реализовал имущество на сумму, соответствующую размеру истребуемого долга. Поэтому обязанность ответчика перечислять платежи по договору в адрес истца не наступила. Следовательно, судом правомерно признано, что требования о взыскании задолженности, пеней и процентов заявлены безосновательно. По самостоятельному иску комитента суд может обязать комиссионера возместить убытки, если будет установлено, что обязательства исполнялись комиссионером ненадлежащим образом (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85).

Другой комментарий к Ст. 990 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Комментируемая глава регулирует договор комиссии, который, как и договор поручения (гл. 49 ГК РФ), а также агентский договор (гл. 52 ГК РФ) относится к договорам об оказании услуг юридического характера. Однако в отличие от двух других договоров, договор комиссии предусматривает совершение только одной группы юридически значимых действий — сделок. Поэтому, к примеру, предметом договора комиссии не может быть получение задолженности.

Исходя из п. 1 комментируемой статьи, можно выделить следующие отличительные признаки договора комиссии:

а) его предмет — совершение (заключение и (или) исполнение) сделок;

б) комиссионер действует от своего имени, хотя в интересах и за счет комитента;

в) возмездный характер;

г) права и обязанности по заключенной комиссионером сделке приобретает комиссионер.

2. Комментируемая статья не ограничивает круг сделок, которые могут быть совершены по договору комиссии. Соответственно, по договору комиссии могут совершаться как договоры, так и односторонние сделки. Не могут быть предметом комиссии сделки, предполагающие личное участие, например выдача доверенности.

Существует мнение, что по договору комиссии могут совершаться только сделки по купле-продаже товаров. Однако, хотя большинство положений комментируемой главы ориентировано на совершение комиссионером сделок по возмездному отчуждению или приобретению имущества, ограничение предмета комиссии только указанными категориями сделок не основано на нормах законодательства.

Также следует учитывать, что некоторые сделки могут заключаться комиссионером, но могут исполняться только комитентом. Например, сделка продажи недвижимого имущества, заключенная комиссионером во исполнение поручения комитента, не может быть самостоятельно исполнена комиссионером ввиду специфики правового режима недвижимости, предполагающего регистрацию перехода права собственности на недвижимость, которая может осуществляться по заявлению лишь определенных в законе лиц. Комиссионер к их числу не относится (п. 23 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. N 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» // Вестник ВАС РФ. 2005. N 1. С. 82; далее — Обзор). Не могут исполняться комиссионером сделки, которые исполняются только лично (например, авторский договор заказа).

3. Стороны договора комиссии — комитент и комиссионер. Комментируемая статья не устанавливает каких-либо ограничений на участие в договоре комиссии тех или иных субъектов гражданского оборота. Вместе с тем, поскольку предметом договора комиссии является совершение сделок, как комиссионер, так и комитент должны обладать необходимой для таких сделок правоспособностью. Комиссионер — физическое лицо должен также обладать объемом дееспособности, необходимым для самостоятельного совершения соответствующих сделок.

В отдельных случаях к комиссионеру предъявляются дополнительные требования. Так, сделки на рынке ценных бумаг от своего имени, но в интересах и за счет клиента могут совершать лица, обладающие лицензией на брокерскую деятельность на РЦБ (ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг).

Требование к субъекту о наличии специального разрешения может связываться с ограничением в обороте некоторых объектов. Например, если по договору комиссии продается или приобретается оружие, комиссионер и комитент должны иметь разрешение на его приобретение и соответствовать иным требованиям, установленным в законе (ст. 10, 18 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. «Об оружии» // СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5681).

4. Комиссионер при совершении сделок в пользу комитента действует от собственного имени. Он вправе использовать при реализации товаров комитента свой товарный знак и рекламировать товар под своим товарным знаком наряду с товарным знаком комитента или вместо товарного знака последнего, если это предусмотрено договором комиссии (п. 2 ст. 22 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (Ведомости РФ. 1992. N 42. Ст. 2322)).

Расходы на рекламу возмещаются комитентом.

5. Поскольку комиссионер действует от своего имени, у контрагента по сделке, заключенной с ним комиссионером по поручению комитента, не возникает права требования к комитенту, за исключением случаев, когда обязанности комиссионера перешли к комитенту путем соглашения о переводе долга или на основании закона (п. 2 Обзора).

Ответственность по совершенной в интересах комитента сделке до передачи комитенту прав и обязанностей по ней несет комиссионер.

Ответственность комиссионера может возникнуть не только перед контрагентом, но и перед третьими лицами, если это предусмотрено законом. Так, требования, связанные с недостатками приобретенного товара, если недостатки причиняют вред жизни, здоровью и (или) имуществу, к комиссионеру как к продавцу может предъявить лицо, использующее товар, даже если оно не является покупателем товара (ст. 14 Закона о защите прав потребителей; ст. 150, 1095 ГК РФ).

6. Так как договор комиссии исполняется за счет комитента, выплаты комиссионера третьим лицам вследствие обнаружения недостатков в проданном товаре относятся на счет комитента, даже в том случае, если к моменту обнаружения недостатков комиссионные отношения прекратились (п. 13 Обзора). Исключением являются случаи, когда недостатки возникли по обстоятельствам, за которые отвечает комиссионер. Например, если качество товара ухудшилось из-за ненадлежащего хранения товара комиссионером или в результате нарушения сроков его реализации по обстоятельствам, за которые отвечает комиссионер.

В случае признания сделки недействительной требования о применении последствий недействительности предъявляются к комиссионеру. Если реституцию осуществить невозможно в связи с тем, что полученное по сделке уже передано комиссионером комитенту, с комиссионера может быть взыскана полная стоимость переданного имущества (п. 20 Обзора).

7. В п. 2 комментируемой статьи перечислены условия, которые часто включаются в договоры комиссии, но не являются существенными, — их отсутствие не влечет за собой признание договора незаключенным. Вместе с тем законодатель указывает, что такие условия возможны, и содержащий их договор должен исполняться с учетом данных условий.

8. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает возможность установления особенностей правового регулирования отдельных видов договора комиссии законами и иными правовыми актами. Так, комиссионная продажа товаров гражданам-потребителям помимо ГК регулируется Законом РФ о защите прав потребителей, а также Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569 (СЗ РФ. 1998. N 24. Ст. 2733). Продажа товаров, принятых на комиссию, потребителям, в части, не урегулированной названными Правилами, регламентируется Правилами продажи отдельных видов товаров, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 (СЗ РФ. 1998. N 4. Ст. 482). Особенности деятельности в качестве комиссионера биржевого брокера на рынке ценных бумаг определяются в Законе о рынке ценных бумаг, а также в нормативных актах Федеральной службы по финансовым рынкам (бывшей Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг).

ТИПОВОЙ ДОГОВОР КОМИССИИ № ___

г. _________ «___»_________ 200 __г.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН

2.1. Комиссионер обязан:

2.1.1. Исполнить комиссионное поручение в соответствии с указаниями Комитента на наиболее выгодных для Комитента условиях в соответствии с условиями настоящего Договора, обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, в течение __________ дней со дня вступления настоящего Договора в силу.

2.1.2. По исполнении поручения в течение ____ дней представить Комитенту отчет об исполнении комиссионного поручения.

2.1.3. Передать Комитенту все полученное им по сделкам, заключенным в соответствии с настоящим Договором.

2.1.4. Обеспечить за свой счет сохранность переданного ему Комитентом по настоящему Договору имущества.

2.2. Комитент обязан:

2.2.1. Принять от Комиссионера все исполненное по поручению.

2.2.2. Сообщить Комиссионеру о возражениях по отчету в течение ____ дней со дня получения отчета. При отсутствии возражений отчет считается принятым.

2.2.3. Оплатить Комиссионеру расходы, связанные с исполнением поручения, и комиссионное вознаграждение в соответствии с п. 3 настоящего Договора.

3. СРОКИ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Вознаграждение Комиссионеру устанавливается в размере __% суммы сделок.

3.2. Комиссионное вознаграждение и сумма денежных средств, израсходованных Комиссионером на исполнение поручения Комитента, должны быть выплачены путем перечисления денежных средств Комиссионеру в ________________ срок со дня утверждения Комитентом письменного отчета об исполнении поручения.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. В случае нарушения сроков исполнения обязательств, предусмотренных настоящим Договором, Комиссионер уплачивает Комитенту пеню в размере ___% стоимости настоящего Договора за каждый день просрочки.

4.2. В случае просрочки платежей по настоящему Договору Комитент выплачивает Комиссионеру пеню в размере ____% просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более ____% суммы комиссионного вознаграждения.

4.3. Комитент не несет ответственности за несвоевременную оплату услуг Комиссионера, связанную с несвоевременным поступлением средств из бюджета.

4.4. Ответственность Сторон в иных случаях определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

4.5. Уплата неустойки не освобождает Стороны от исполнения обязательств по настоящему Договору и устранения допущенных нарушений.

5. ДЕЙСТВИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ

5.1. Ни одна из Сторон не несет ответственности перед другой Стороной за неисполнение обязательств по настоящему Договору, обусловленное действием обстоятельств непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе объявленная или фактическая война, гражданские волнения, эпидемии, блокада, эмбарго, пожары, землетрясения, наводнения и другие природные стихийные бедствия, а также издание актов государственных органов.

5.2. Свидетельство, выданное соответствующей торгово — промышленной палатой или иным компетентным органом, является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия непреодолимой силы.

5.3. Сторона, которая не исполняет своего обязательства вследствие действия непреодолимой силы, должна незамедлительно известить другую Сторону о таких обстоятельствах и их влиянии на исполнение обязательств по Договору.

5.4. Если обстоятельства непреодолимой силы действуют на протяжении 3 (трех) последовательных месяцев, настоящий Договор может быть расторгнут любой из Сторон путем направления письменного уведомления другой Стороне.

6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

6.1. Все споры или разногласия, возникающие между Сторонами по настоящему Договору или в связи с ним, разрешаются путем переговоров между ними.

6.2. В случае невозможности разрешения разногласий путем переговоров они подлежат рассмотрению в арбитражном суде согласно установленному законодательством Российской Федерации порядку.

7. ПОРЯДОК ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

7.1. Любые изменения и дополнения к настоящему Договору имеют силу только в том случае, если они оформлены в письменном виде и подписаны обеими Сторонами.

7.2. Досрочное расторжение настоящего Договора может иметь место в соответствии с п. 5.4 настоящего Договора либо по соглашению Сторон, либо на основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

7.3. Комитент вправе прекратить Договор в любое время, уплатив Комиссионеру вознаграждение за совершенные им в период действия договора сделки и возместив его расходы по выполнению данного ему поручения. Отмена поручения оформляется извещением, направляемым Комитентом в адрес Комиссионера не менее чем за 10 дней до предполагаемого дня расторжения настоящего Договора.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.2. Комиссионер не вправе в целях исполнения настоящего Договора заключать договор субкомиссии с другим лицом без предварительного согласия Комитента.

8.3. В случае изменения у какой-либо из Сторон юридического адреса, названия, банковских реквизитов и прочего она обязана в течение 10 (десяти) дней письменно известить об этом другую Сторону, причем в письме необходимо указать, что оно является неотъемлемой частью настоящего Договора.

8.4. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон.

8.5. Следующие приложения являются неотъемлемой частью настоящего Договора: