Куперс

Раздел долей в ООО бывшими супругами

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 6 марта 2015 г.

Содержание журнала № 6 за 2015 г.Н.А. Мацепуро, юрист

Развод супругов и дележка ими совместно нажитого имущества, к сожалению, случаются. Предметом раздела могут быть и доли в ОООп. 2 ст. 34 СК РФ; п. 1 ст. 21 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ).

Посмотрим, в каких случаях и как такое имущество может быть поделено между супругами, если доля принадлежит одному из них и другой супруг не является участником ООО.

Когда доля — совместно нажитое имущество

Совместно нажитым имуществом супругов являются доли в обществах, созданных в период брака, а также доли, приобретенные за счет общих доходов супругов в период брака. При этом доли в ООО относятся к общему имуществу независимо от того, на имя кого из них они приобретены или кем из них были оплаченып. 2 ст. 34 СК РФ.

Поскольку разделу подлежат лишь те доли, которые приобретались возмездно, то к общему имуществу супругов не будут относиться, к примеруп. 1 ст. 36, ст. 37 СК РФ:

• доли, которые были подарены одному из супругов как до брака, так и во время брака;
• доли, приобретенные до вступления в брак, которые увеличились в период брака без дополнительных финансовых вливаний со стороны супруга (например, за счет распределения между участниками доли участника, вышедшего из ООО). А вот если доля стала больше в связи с внесением дополнительных вкладов в уставный капитал ООО, то тогда та часть, на которую она увеличилась, — совместно нажитое имущество, подлежащее разделу.

Супруги могут поделить долю по их соглашению. В этом случае соглашение нужно удостоверить у нотариусап. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. Если же к согласию прийти не удается, то супругам следует обратиться за разделом долипп. 2, 3 ст. 38 СК РФ; п. 3 ч. 1 ст. 23, ст. 24 ГПК РФ:

• <если>цена иска не превышает 50 000 руб. — к мировому судье;
• <если>цена иска больше — в суд общей юрисдикции.

Если на момент раздела совместно нажитого имущества супруг без согласия другого супруга продаст долю либо она будет отчуждена им иным образом, то эта доля или ее стоимость все равно будет учитываться при разделеп. 16 Постановления Пленума ВС от 05.11.98 № 15. Кстати, супруг имеет право ходатайствовать перед судом о применении обеспечительных мер к доле, например в виде запрета производить отчуждение доли и запрета налоговому органу производить регистрацию любых изменений, вносимых в ЕГРЮЛАпелляционное определение Мособлсуда № 33-28718.

Способы раздела доли

Вариантов раздела доли может быть двап. 16 Бюллетеня судебной практики по гражданским делам Свердловского областного суда (четвертый квартал 2011 г. — первый квартал 2012 г.), утв. Постановлением Президиума Свердловского облсуда от 25.04.2012:

• <или>признание за супругом права на 1/2 доли, принадлежащей другому супругу (раздел доли в натуре);
• <или>взыскание в пользу супруга с другого супруга (владельца доли) половины стоимости долип. 3 ст. 38, п. 1 ст. 39 СК РФ. В этом случае в расчет берется действительная стоимость доли ООО, определяемая на основании данных его бухотчетности. А если бухотчетность не велась, то суд назначит эксперта, который определит рыночную стоимость долиПостановления ФАС МО от 15.04.2011 № КГ-А40/3248-11-П; Президиума Тюменского облсуда от 11.08.2011 № 44-г-33; п. 1 разд. «Споры, вытекающие из семейных правоотношений» Обзора Приморского крайсуда «Обзор судебной практики по рассмотрению гражданских дел в кассационном и надзорном порядке во втором полугодии 2008 года»; п. 11 Обзора судебной практики по гражданским делам за 1 полугодие 2008 года Забайкальского краевого суда.

Напомним, что при наличии оснований суд может отступить от равенства долей супруговп. 2 ст. 39 СК РФ. Например, суд может увеличить долю супруга, с которым остаются несовершеннолетние дети.

Иногда раздел доли в натуре невозможен, поэтому супруг может рассчитывать лишь на компенсацию.

Раздел доли в натуре

Супруг участника является для других участников третьим лицом. И переход части доли к супругу участника возможен в случаях, еслипп. 2, 10 ст. 21 Закона № 14-ФЗ; Постановление ФАС УО от 19.04.2013 № Ф09-1473/13; п. 9 разд. «Судебная практика по гражданским делам» Сводного обзора законодательства и судебной практики Ивановского областного суда за четвертый квартал 2012 года; разд. «О совместной собственности супругов на долю общества» Рекомендаций по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

• <или>устав ООО не запрещает отчуждение доли третьим лицам и не требует согласия участников на переход доли к третьим лицам;
• <или>устав ООО требует согласия участников на переход доли к третьим лицам, и такое согласие от них получено.

Если эти условия соблюдаются, то суд сможет присудить супругу часть доли в ООО, а нотариус — удостоверить брачный договор с условием о переходе доли в ООО или выдать свидетельство о праве собственности на долю в ООО.

Обратиться в ИФНС за госрегистрацией соответствующих изменений с заявлением по форме № Р14001ч. 2 ст. 17 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ должен:

• <если>доля перешла к супругу в результате заключения супругами брачного договора или соглашения о разделе имущества, то нотариус, удостоверивший такую сделкупп. 11, 14 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. При этом полноправным участником супруг становится уже в момент нотариального удостоверения сделкип. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ;
• <если>доля перешла по решению суда, то супруг, изначально являющийся участникомч. 1.4 ст. 9 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ; Постановление 17 ААС от 12.08.2014 № 17АП-8397/14-ГК. Но на практике ИФНС принимают заявления и от супруга — новоиспеченного участникаПостановление ФАС ЦО от 26.04.2012 № А23-4175/2011. При этом к заявлению нужно приложить решение суда и документы, свидетельствующие о получении согласия иных участников на переход доли (если таковое требовалось).

В этом случае доля полностью перейдет к супругу после госрегистрации изменений в ЕГРЮЛп. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. Между тем суды признают, что для участников переход доли к супругу считается состоявшимся уже после получения их согласия на переход доли и вступления в силу решения суда о разделе доли между супругамиПостановление 9 ААС от 03.06.2014 № 09АП-16528/14.

Присуждение доли не всегда влечет приобретение статуса участника

Встречаются ситуации, когда суд присуждает супругу часть доли другого супруга в натуре без соблюдения требования устава ООО о наличии согласия участников на переход доли. То есть, например, положения устава могли вообще не исследоваться в суде. В итоге, когда супруг обращается с таким решением суда в ООО и требует включить его в состав участников, он может получить отказ. Кстати, если супруг сразу, минуя ООО, обратится в ИФНС с этим решением и соответствующим заявлением (о внесении изменений в ЕГРЮЛ, связанных со сменой участников), то, скорее всего, он и там получит отказ. Причем суды признают такие отказы правомерными. Ведь супруг, отсудив при разводе часть доли в ООО, получает имущественные права на эту долю, но не приобретает автоматически права участника ОООп. 10 ст. 21 Закона № 14-ФЗ; Определение КС от 03.07.2014 № 1564-О.

Но переживать в таких случаях не стоит. Если участники не дали согласие на вступление в ООО, то супруг может потребовать от ООО выплатить ему действительную стоимость присужденной ему части долипп. 2, 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ; Постановления ФАС МО от 21.06.2011 № КГ-А40/5691-11; 17 ААС от 12.08.2014 № 17АП-8397/14-ГК. И тогда эта часть доли перейдет к ООО. А супруг-участник будет владеть той частью доли, которая у него осталась после раздела доли судом.

НДФЛ при разделе доли

При получении супругом в результате раздела совместно нажитого имущества части доли в ООО у него не возникает дохода, облагаемого НДФЛ. Поскольку это имущество и ранее было его собственностью.

А вот если супруг получает денежную компенсацию от другого супруга в счет доли либо ее действительную стоимость от ООО, то тогда доход будетст. 41, п. 1 ст. 210 НК РФ. Ведь супруг отчуждает право на свою часть доли другому супругу или обществу. При этом НДФЛ придется уплатить со всей полученной суммы, так как имущественный вычет не полагается. Он, напомним, применяется только при таком отчуждении имущества, как продажаподп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ.

***

Обратите внимание, что до раздела доли супругами ее размер может уменьшиться. Например, из-за того что супруг-участник откажется вносить дополнительный вклад для увеличения уставного капитала по решению общего собрания. В этом случае супругам придется делить лишь то, что останется. Так, например, в одном деле общим собранием участников ООО было решено увеличить уставный капитал за счет внесения ими дополнительных вкладов с одновременным изменением размера доли пропорционально внесенным вкладам. Супруг такой вклад вносить отказался. В результате размер его доли снизился с 50 до 1%. И разделу подлежала доля в размере 1%. При этом суд указал, что супруг не обязан до раздела имущества сохранять прежний размер доли в ООО путем внесения дополнительных средств на увеличение его уставного капиталаПостановление ФАС МО от 12.05.2014 № Ф05-16788/13.

Как делят бизнес в России

10.07.2016 Опытные бизнесмены понимают, что для регистрации будущего совместного бизнеса зовут не «штамповщиков фирм», которые за несколько тысяч рублей зарегистрируют ООО с типовым уставом. Опыт кроется в предвидении: не только в юридической регламентации длительной совместной работы, оформлении отношений «на берегу» с давним или, наоборот, мало известным партнёром или инвестором, но и в разработке схемы выхода из бизнеса на самом раннем этапе. Выход или раздел бизнеса – процесс болезненный, дорогой и неприятный не только в России. Бесконфликтно и грамотно «подстелить соломку» можно лишь в начале, когда ещё нет того уровня недоверия от неудач или сомнений в честности между партнёрами, когда ещё могут быть реализованы на бумаге самые удачные способы расставания. Станислав Солнцев готов поделиться с читателями журнала Presston’s своими глубокими знаниями в вопросе раздела бизнеса.

ИНСТРУКЦИЯ ПО РАЗВОДУ

Открою секрет: никакой инструкции в действительности не существует. Процесс расставания – это смесь психологии и юриспруденции.

Закон достаточно безразлично относится к подобной процедуре, поэтому в ООО можно выйти, если это не запрещено уставом, в акционерном обществе – лишь продать акции, а бизнес, оформленный на ИП, вообще крайне трудно разделить в привычном смысле слова.

Есть и самая цивилизованная форма – это передача части имущества общего бизнеса каждому из бизнес-партнёров. Реализовано это может быть как путём передачи в счёт доли какого-то конкретного имущества, так и путём реорганизации, путём выделения или разделения юрлица, если в нём заключён сам бизнес. Если же структура бизнеса сложная (холдинговая), то может идти речь о переходе 100% долей в конкретных фирмах конкретным партнёрам, а также о перераспределении имущества между этими фирмами.

Стандартные риски в такой ситуации: вывод активов из разделяемых фирм для их обесценивания, перевод клиентской базы на другие юридические лица, переманивание ключевых сотрудников, фальсификация бухгалтерской отчётности и управленческого учёта для снижения выплачиваемой действительной стоимости доли.

Другая основная проблема и головная боль партнёров и их юристов – непрозрачность ведения бизнеса. Чем прозрачнее ведётся бизнес, тем проще его делить.

Сложно разделить бизнес между партнёрами, если доли их в бизнесе официально не оформлены (оформлены на сотрудников, подставных лиц и т.д.), используются «серые» схемы, неоформленные активы и некачественно ведётся бухгалтерская отчётность.

Считается, что некоторые бизнесы лучше вообще не разделять. Выход одного из партнёров обычно означает выплату ему солидной суммы денег, которой у малого или среднего бизнеса попросту может не быть. Если же партнёр требует часть основных средств, то вероятно, что у фирмы появится новый конкурент, а она, в свою очередь, лишится части продуктовой линейки или спектра оказываемых услуг. В таких случаях целесообразно продать бизнес новому партнёру одному или даже всем владельцам бизнеса.

БИЗНЕС «В СТИЛЕ» ИП

Малый бизнес обоснованно не видит смысла создавать юридическое лицо (наиболее распространёнными формами хозяйствования всей постсоветской истории являются ООО и АО) – это дороже как на стадии создания (у юрлица значительно выше штрафы, выводить прибыль в ООО дороже), так и содержания фирмы в целом: отчисления с зарплаты директора, чуть больше отчётности, для АО это ещё и юридическое сопровождение достаточно сложных корпоративных процедур (несоблюдение карается штрафом в пределах 500-700 тыс. рублей для самого общества) и ведение реестра акционеров специализированной фирмой. Но главное преимущество – ИП может свободно тратить практически на любые цели полученные им деньги. Его задача – своевременно платить налоги и различные отчисления в фонды, остальное – его личные средства.

Проблема в том, что простота работы «под ИП» имеет соответствующие минусы – это не юридическое лицо, а значит, «на берегу» договариваться с партнёром можно исключительно устно. Индивидуальный предприниматель – это человек, которому дано право в силу регистрации таковым заниматься бизнесом, и всё, что он приобретает, – его личная собственность, а долги – его личные долги независимо от этого предпринимательского статуса. Да, и ещё неприятная новость: нажитое ИП во время брака имущество – совместная собственность другого супруга. С этим помочь может лишь брачный договор, с которым, как водится, в России мало кто связывается. По крайней мере на уровне бизнеса «в стиле» ИП.

Как уже несложно догадаться, делить бизнес, оформленный на ИП, можно лишь при согласии самого владельца-ИП. Иногда помогают расписки, договоры займа, залога, заключённые с другим партнёром, который инвестировал в такой бизнес. Но юридически действенного способа именно разделить бизнес без согласия такого ИП всё равно не существует. Если бизнес разбит на нескольких ИП-партнёров, то есть риск остаться с тем, что оформлено на каждого из них. Хуже, когда это рядовые сотрудники, которые могут уйти в свободное плавание со всем имуществом, поняв, что ваш «бизнес-корабль» идёт ко дну. Юридическая работа обычно сводится к сведению счётов (а между самими партнёрами в том числе в прямом смысле), кто кому и сколько официально должен, и взысканию этих денег друг с друга. Если сделки между такими партнёрами были оформлены без чёткой прослеживающейся предпринимательской цели, то есть шанс пойти в суд общей юрисдикции (районные и городские, а также мировые судьи) и оперативно получить арест принадлежащего бывшему партнёру имущества. В арбитраже получить то же самое весьма и весьма проблематично.

ПОПУЛЯРНОЕ ТРИ О

Самая массовая форма совместного бизнеса – ООО – предусматривает несколько вариантов её завершения: продажа доли; выход из состава участников с выплатой действительной стоимости доли; исключение участника; ликвидация фирмы и распределение её имущества.

Продажа доли

Продажа доли может быть как между остальными участниками общества, так и с третьими лицами, если это разрешено уставом фирмы. Последний вариант чем-то напоминает ликвидированную недавно организационно-правовую форму ЗАО. По закону обязать других участников общества купить долю невозможно. Если продажа третьим лицам запрещена уставом, а от преимущественного права покупки отказались другие участники общества, то долю обязана купить сама фирма. При этом общество должно это сделать в течение 3 месяцев с момента направления требования таким участником, выплатив ему действительную стоимость доли, рассчитанную на основании данных бухгалтерской отчётности за последний отчётный период (последний день квартала), предшествующий дате подачи такого требования.

Когда вы или ваши юристы готовят устав и другие корпоративные документы будущей фирмы, неплохо предусмотреть на случай продажи доли в фирме: будет или нет преимущественное право покупки у других участников, самого общества продаваемой доли; условия продажи доли по заранее определённой цене, условия возникновения права такой покупки; преимущественное право покупки доли осуществляется пропорционально уже имеющейся доле или можно выкупить продаваемую долю целиком; может участник свободно продать (отчуждать иным образом, к примеру путём отступного, в рамках мирового соглашения или подарить и др.) свою долю любому другому участнику общества или требуется согласие остальных участников.

Принцип пропорциональности изначально «зашит» в Закон об ООО, что означает, если, к примеру, в обществе три участника с долями 20%, 30% и 50%, а участник с долей в 50% планирует её продать, то по общему правилу участник с 20% имеет право купить 40% продаваемой доли (то есть 20% от уставного капитала), а участник с 30% – 60% продаваемой доли. Но уставом это условие можно «настроить» под интересы каждого из владельцев бизнеса.

Важно предусмотреть подобные условия с преимущественным правом именно на момент создания общества, в противном случае для внесения таких условий после его регистрации потребуется единогласное решение всех участников.

Преимущественное право на покупку доли у других участников действует в течение 30 дней с момента получения оферты (предложения о продаже) самим обществом, а не каждым участником в отдельности. Само общество может воспользоваться таким правом покупки (если предусмотрено уставом) в течение 7 дней с момента истечения указанного 30-дневного срока для участников общества или получения обществом отказа от преимущественного права покупки всеми участниками. Однако и эти сроки уставом общества могут быть удлинены, но не сокращены.

Для снижения возможности размывания долей первоначальных участников и исключения появления посторонних партнёров в бизнесе можно также включить в устав право общества или участников купить всю или часть продаваемой доли по заранее определённой цене, которая, к примеру, может быть определена независимым оценщиком на определённую уставом дату или на основании бухгалтерской отчётности либо это вообще будет заранее зафиксированная в уставе стоимость продажи. При этом участники могут предусмотреть, что не только они сами, но и общество может выкупить по такой цене продаваемую долю, после чего в течение года общество должно или распределить долю между оставшимися участниками (что тоже весьма интересно), или продать эту долю. Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли участника общества по заранее определённой уставом цене.

После введения обязательного нотариального удостоверения договоров купли-продажи долей и между участниками общества (до 1 января 2016 г. этого не требовалось) количество споров, которые могли возникнуть после заключения таких договоров, снизилось: прежде, чем документы подаются в налоговую, такую сделку проверяет нотариус. Если нарушено преимущественное право участников или общества, нотариус не удостоверит подобную сделку.

Тем не менее споры могут возникать в ситуации, когда предложение о продаже (оферту) продавец доли направил в общество, однако в результате переговоров покупатель со стороны сбил цену и готов купить по цене меньше, чем предлагалось остальным участникам. Несмотря на то, что покупатель и продавец могут быть согласны на такое снижение, заключение такой сделки будет явным нарушением преимущественного права других участников или общества. В такой ситуации требуется повторное направление в общество предложения о продаже по новой цене.

Выход из состава участников

Участник ООО по общему правилу имеет право без согласия самого общества и других участников выйти из общества, передав свою долю самому обществу, если это не запрещено уставом. Но нельзя выйти из общества, если там больше не останется участников. Для выхода нет необходимости созыва общего собрания и принятия каких-либо внутренних документов, кроме приказа бухгалтерскому работнику о выплате действительной стоимости доли вышедшему участнику, но даже это проблема уже самой фирмы. При этом разрешено с согласия участника выдать ему вместо денег имущество соответствующей стоимости.

Участник фирмы пишет заявление о выходе из общества и отправляет по юридическому адресу или вручает руководителю компании или иному ответственному лицу.

После получения такого заявления возникают следующие необратимые последствия: выход считается свершившимся, и доля в момент получения заявления переходит к самому обществу; отозвать такое заявление нельзя; бывший участник лишён права оспаривать какие-то сделки общества и более никак не может влиять на его деятельность; общество обязано выплатить действительную стоимость доли вышедшего участника в течение 3 месяцев, если иной срок не установлен уставом.

Обратите внимание: доля, которая перешла к обществу, может не быть отражена в ЕГРЮЛ, если общество не совершило для этого необходимых действий.

Расчёт и выплата действительной стоимости доли

Камнем преткновения является выявление размера действительной стоимости доли (ДСД), которую общество должно определить на основании данных бухгалтерской отчётности. Действительная стоимость доли выплачивается за счёт разницы между стоимостью чистых активов (ЧА) общества и размером его уставного капитала (УК). В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Если уменьшение уставного капитала может привести к тому, что его раз- мер станет меньше 10 тыс. рублей, то выплата осуществляется по формуле ДСД = ЧА — 10 тыс. рублей.

Чистые активы – это балансовая стоимость всего того, что осталось бы в обществе, если бы оно погасило все свои обязательства. Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчёту активов и обязательств организации, но за исключением: объектов бухучёта, учитываемых организацией на забалансовых счетах; дебиторской задолженности участников по взносам (вкладам) в уставный капитал; доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Судебная практика исходит из того, что действительная стоимость доли участника, подавшего заявление о выходе из ООО, должна определяться как с учётом рыночной стоимости объектов недвижимого имущества, отражённых на балансе общества, так и с учётом стоимости иных активов, отражённых в бухгалтерской отчётности общества. В случае несогласия с размером выплаты вышедший участник имеет право обратиться в арбитражный суд в течение 3 лет с момента истечения установленного законом или уставом общества срока для такой выплаты. Однако практика показывает, что промедление с такими исками приводит к невозможности что-либо взыскать: компании выводят активы или естественным образом их растрачивают, а иногда инициируют собственное банкротство. В случае спора о достоверности данных бухгалтерской отчётности, на основании которых определяется действительная стоимость доли вышедшего из общества участника, такие сведения должны подтверждаться налоговыми органами, независимой экспертизой или иными доказательствами. Заключение экспертизы (отчёт независимого оценщика) о стоимости доли вышедшего участника признаётся достаточным доказательством, подтверждающим размер действительной стоимости доли, но нельзя исключать сознательных манипуляций руководства общества с бухгалтерской отчётностью, что в итоге может привести даже к отрицательным чистым активам. Это, в свою очередь, означает отсутствие необходимости выплачивать что-либо вышедшему участнику. Второй способ манипуляций – вывод активов задним числом и корректировка бухгалтерской отчётности, но этот способ имеет массу сложностей и ограничений и также незаконен.

Существует ряд правил выплаты действительной стоимости доли: выплата производится пропорционально размеру доли; действительная стоимость выплачивается пропорционально оплаченной участником части доли; общество не вправе изменять установленный законом порядок расчёта действительной стоимости доли; при наличии признаков банкротства общество не имеет права вы- плачивать действительную стоимость доли, а равно при появлении таких признаков после выплаты; общество обязано восстановить в правах участника и вернуть ему долю, если бывший участник подал заявление в течение 3 месяцев с момента истечения срока оплаты (т.е. по истечении 6 месяцев с момента подачи заявления о выходе), при условии, что общество не может произвести выплату по при- чине появления признаков банкротства.

Исключение участника

Исключение из общества – крайняя мера, которая применяется по требованию участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, в отношении участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет.

Последствия исключения аналогичны добровольному выходу из состава участников: исключённому участнику выплачивается действительная стоимость доли, которая выплачивается в течение 1 года с момента вступления в силу постановления арбитражного суда, которым принято решение об исключении участника.

Ликвидация ООО

Существует единый порядок ликвидации всех юридических лиц в добровольном порядке с небольшими отличиями для каждого их вида. Если у фирмы есть задолженность, то она должна быть погашена. Если не хватает денежных средств для её погашения, про- даётся с торгов имущество. Если стоимости имущества юрлица не хватает для расчёта с кредиторами, то ликвидатор (ликвидационная комиссия) должен подать заявление о банкротстве.

Практика показала, что долевая собственность на имущество, которым нельзя пользоваться свободно и сообща, – почва для взаимных претензий и основа для судебных споров.

РАССТАВАНИЕ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

В отличие от ООО выйти из акционерного общества невозможно. Поэтому способов расстаться меньше:

• продажа доли;

• выкуп акций АО по требованию акционера;

• ликвидация АО и распределение его имущества.

Со стороны бизнеса принципиальной разницы между продажей доли в ООО и акций в АО нет. В одном случае продавец и покупатель идут к нотариусу, в другом – к реестродержателю. Преимуществом второй ситуации является то, что сведения из реестра акционеров в отличие от ЕГРЮЛ, где указаны все обладатели долей в ООО, – это непубличность сведений из реестра акционеров. Поэтому все способы и механизмы, которые используются партнёрами перед «разводом», в целом идентичны. Небольшое отличие состоит в том, что акционерное законодательство более подобно регламентировано, чем законодательство об ООО.

Выкуп акций по требованию акционеров

Сам по себе выкуп обычно не связан с разделом бизнеса, однако может быть использован и как инструмент защиты от действий АО, которые не разделяет один из акционеров, а также как способ получить необходимое имущество, включая деньги, от самого АО.

Владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа АО всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участие в голосовании в случаях:

• реорганизации;

• совершения крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов АО;

• внесения изменений и дополнений в устав АО (принятия общим собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава АО в новой редакции, ограничивающих их права;

• принятия общим собранием акционеров решения по вопросу об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг АО, конвертируемых в его акции.

Ликвидация АО

В уставе общества должна быть определена стоимость, выплачиваемая при ликвидации АО (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Ликвидационная стоимость определяется в твёрдой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций, уставом АО может быть установлен порядок определения такой стоимости.

Процедура ликвидации АО незначительно отличается от ликвидация ООО, за исключением порядка распределения имущества между бывшими акционерами:

• в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционера;

• во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но невыплаченных дивидендов по привилегированным акциям и опредёленной уставом АО ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

• во третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого АО между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

С 1 июля 2009 г. появился, а с 1 сентября 2014 г. стал широко использоваться корпоративный договор – важный инструмент тонкой настройки корпоративных отношений, который в ООО называется договором об осуществлении прав участников общества, а в АО – акционерным соглашением. По такому договору участники (акционеры) обязуются осуществлять определённым образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определённым образом на общем собрании участников (акционеров) общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (акции) по определённой данным договором цене и (или) при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли (акций) до наступления определённых обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Корпоративный договор позволяет на случай «развода» определить:

1. На каких условиях будут голосовать оставшиеся участники, если будет принято решение о разделении бизнеса, кто будет генеральным директором и сколько раз можно будет «обязать» переизбрать одно и то же лицо на этот пост, заранее прописать согласие на крупную сделку и её условия на случай отчуждения части имущественного комплекса.

2. Запретить отчуждать свою долю до наступления определённых обстоятельств (достижение определённого уровня прибыли, выручки, площади построенных или арендуемых объектов, количественных и качественных характеристик объектов, находящихся в управлении, и др.).

В совокупности с уставом ООО или АО, другими корпоративными документами корпоративный договор может стать своеобразным «брачным контрактом», который определит правила игры не только в период работы, но и к моменту раздела бизнеса:

Процедура принятия решений.
Детально сформулировать и закрепить в корпоративных документах порядок принятия решения по всем ключевым вопросам (порядок созыва собраний, назначения органов управления, заключения и одобрения сделок). Сделать принятие судьбоносных решений для бизнеса единогласным.

Преимущественное право.
Следует внести в устав преимущественное право участников на приобретение доли выходящего и невозможность войти в общество постороннему лицу.

Выходное имущество.
Можно определить, что получит выходящий из общества участник – деньги или конкретное имущество.

Наследство.
Решить, стоит ли допускать наследников до бизнеса или выплатить им стоимость наследуемой доли.

Ликвидация.
Сформулировать вопросы, при недостижении согласия по которым общество должно принять решение о ликвидации и поделить имущество.

Автор материала:

Станислав Солнцев
управляющий партнёр юридической фирмы «СОЛНЦЕВ и ПАРТНЁРЫ»

Раздел ООО при разводе

Что нужно понимать под разделом доли ООО?

Раздел ООО при расторжении брака всегда проводится в рамках действующего законодательства.

Во-первых, уставный капитал юридического лица может состоять не только из доли супруга, но и включать доли других участников бизнеса. Именно их права будут учитываться первоочередно в случае раздела доли между разводящимися мужем и женой.Если супруг, который претендует на долю, на момент развода не является участником ООО, он не сможет в полном объеме воспользоваться правами на равных с полноправными участниками Общества.Чтобы получить возможность вступить в право владения долей, супругу придется стать участником Общества и только после этого заявлять о своих законных правах.

Во-вторых, как показывает юридическая практика, некоторые Общества при составлении учредительных документов предусматривают ряд ограничений, действующих на вступление в Общество новых участников. Поэтому, мужу/жене, которые хотят стать участниками бизнеса, необходимо получить для этого согласие абсолютно всех членов ООО.

Если положительное решение получено не будет, распоряжаться долей в бизнесе и стать его равноправным участником с другими учредителями супруг/-га не смогут — можно рассчитывать только на выплату денежной компенсации на свою часть доли.

Что не подлежит разделу в ООО

Не будет подлежать разделу доля уставного фонда ООО, если она:

Раздел бизнеса при разводе супругов

Просмотров 4024

Даже удачливые бизнесмены не застрахованы от неудач в семейной жизни.

По закону доли мужа и жены признаются равными. Но, обычно, судьба бизнеса интересует лишь одного из супругов – того, кто является его официальным владельцем или неофициальным лидером, кто вложил в него больше сил и времени, кто собирается и дальше заниматься бизнесом, несмотря на развод. Хотя, бывает и так, что муж и жена вели совместный бизнес вместе, с одинаковой отдачей.

Процесс раздела семейного бизнеса сложен сам по себе. К сожалению, нередко супруги еще больше усложняют его, превращая деловое сотрудничество в выяснение личных отношений, руководствуясь не логикой, а оскорбленными чувствами. А это нередко приводит к спаду предпринимательской активности, к серьезным потерям прибыли и даже к развалу некогда успешного дела. Давайте разберемся, как можно поделить бизнес.

Договорный или законный порядок раздела бизнеса

Договорной порядок раздела

Избежать подобных проблем можно, если заблаговременно позаботиться о заключении брачного договора.

Мнение эксперта Семен Фролов Юрист. Стаж 7 лет. Специализация: семейное, наследственное, жилищное право. Задать вопрос эксперту

Во всем цивилизованном мире этот документ служит надежным способом защиты имущественных прав и обязанностей, регулирования имущественных отношений супругов, порядка раздела общей собственности при разводе. Что же касается бизнеса, то роль брачного договора просто неоценима, и позаботиться о его составлении нужно заблаговременно, лучше всего – до вступления в брак, в крайнем случае, во время брачной жизни.

Но если супружеские отношения близятся к разводу, что повлечет за собой раздел имущества и, несомненно, скажется на работе предприятия, муж и жена могут составить добровольное соглашение о разделе имущества. Этот документ, как разновидность супружеского договора, поможет урегулировать сложные вопросы раздела совместной собственности – недвижимости, денежных сбережений, ценных бумаг, транспорта, оборудования и т.д.

Такой исход дела предпочтительнее судебного разбирательства….

• Во-первых, потому что осуществляется оперативно и не требует дополнительных издержек;
• Во-вторых, потому что позволяет супругам учесть в документе все обстоятельства, все особенности ведения бизнеса и семейного бюджета, которые имеют существенное значение для супругов, но в суде могут быть сочтены несущественными или недоказуемыми.

Ясно, что для такого договора нужно, чтобы между супругами было взаимопонимание и готовность искать совместные решения имущественного спора. Если же согласие достигнуто быть не может, суд будет делить супружеское имущество на основе представленных документов согласно положениям семейного и гражданского законодательства.

Законный порядок раздела

Однако не каждая супружеская пара, даже чета дальновидных и предусмотрительных бизнесменов, могут похвастаться наличием такого документа, как брачный договор и не могут достичь договоренности для самостоятельного мирного раздела имущества. В этом случае раздел бизнеса будет происходить в суде — на основании действующего законодательства.

А действующее законодательство предусматривает, что раздел общего имущества (в том числе, долей в уставном капитале, доходов и дивидендов, техники и оборудования фирмы) производится поровну, причем независимо от того, в какой мере каждый из супругов принимал участие в приобретении этого имущества.

Это теория. На практике же не утихают споры по поводу справедливости этой нормы, а также по поводу многочисленных сложностей ее реализации в реальных условиях. Например…

1. Даже если у мужа и жены есть брачный договор, в котором указаны невыгодные для одного из супругов условия (например, отсутствие каких-либо прав на долю в бизнесе), этот договор может быть оспорен в судебном порядке (ст. 44 СК РФ). Согласно закону, брачный договор может быть признан недействительным – полностью или частично – по заявлению одного из супругов, если условия договора ставят этого супруга в невыгодное, неблагоприятное положение, или нарушают нормы закона.
2. Даже если бизнес принадлежал мужу или жене до брака, при разводе он или она все равно не может претендовать на единоличное владение всем имуществом и доходами, полученными в ходе ведения предпринимательства — поскольку все нажитое имущество и доходы во время брака являются совместными и подлежат разделу поровну между супругами. Даже если бизнес поделить не получится, претендовать на определенную долю — вполне правомерно.
3. Даже если один из супругов не принимал участие в предпринимательской деятельности (например, жена, которая всецело занималась воспитанием детей или работала по найму), он все равно имеет право на долю при разделе бизнеса, который принадлежал или был ведом другим супругом.

Нет и не может быть единого для всех способа раздела бизнеса. Решать вопрос раздела нужно строго в индивидуальном порядке, учитывая специфические особенности каждого дела, при необходимости – прибегая к помощи юриста, опытного специалиста не только в сфере семейного, но и корпоративного права. На нашем сайте Вы можете получить бесплатную консультацию юриста по любым вопросам, касающимся раздела фирмы между супругами при разводе.

Варианты раздела фирмы при разводе

Формально, бизнес – это имущество и имущественные права, которые можно поделить, продать, передать в распоряжение. Но фактически бизнес включает в себя не только имущественные, но и интеллектуальные ресурсы, представляет собой налаженный механизм, способствующий получению прибыли и достижению определенной коммерческой цели. Таким образом, подход к разделу бизнеса должен быть максимально индивидуальным, с финансовой, юридической, внутрисемейной личностной точки зрения. Закон предусматривает множество возможных способов раздела бизнеса, потому это — вполне реальная задача, особенно если привлечь опытных специалистов и подойти к вопросу с максимальной ответственностью.

Как уже упоминалось выше, выбор варианта раздела можно произвести двумя способами: мирным (путем самостоятельного и добровольного заключения письменного супружеского договора) и судебным (путем подачи в суд искового заявления).

В зависимости от масштабов общего бизнеса, от степени вовлеченности каждого из супругов в деятельность компании, а также от способности построить деловые отношения вместо семейных, супруги могут выбрать один из оптимальных способов раздела:

Передача прав на предприятие – одному супругу, денежной компенсации – второму супругу

Один из супругов получает бизнес, а другой – денежную компенсацию или совместное имущество, соответствующее по стоимости доли в бизнесе. Один супруг, владелец предприятия, для которого предпринимательская деятельность более приоритетна, чем для второго супруга, может возместить его долю в бизнесе деньгами. Разумно, если бизнес достается тому из супругов, кто больше участвует в нем, чьи знания и навыки играют большую роль для развития бизнеса. Таким образом, бизнес остается безраздельно в распоряжении одного владельца, а второй супруг получит соответственную финансовую компенсацию.

Если супруг, которому достанется бизнес, не может возместить другому супругу его долю (по финансовым соображениям, при отсутствии крупного совместного имущества), он может выкупить долю второго супруга постепенно или позже. Условия сделки необходимо сформулировать в письменном, нотариально заверенном договоре или в мировом соглашении, которое утверждается судом, чтобы избежать недобросовестного поведения исполнения обязательств каждым из супругов.

Раздел одного предприятия на несколько новых

Каждый из супругов получает свою долю в совместном бизнесе, если в законе или учредительных документах нет препятствий для этого. Этот вариант подходит для тех супругов, которые участвовали в ведении бизнеса на равных, хотят продолжать вести некогда общий бизнес и смогут осуществить раздел бизнеса, не ущемляя финансовые интересы друг друга.

Например, на практике это часто реализуется путем первоначальной регистрации нескольких фирм (для упрощения налогообложения), и потом, после развода бизнес делится путем перехода одной фирмы – в распоряжение одного супруга, а другой – в распоряжение другого, при этом имущество делится между ними соразмерно.

Другой возможный способ раздела единого бизнеса на равные (неравные) доли — реорганизация предприятия путем разделения или выделения.

В результате реорганизации на основе одного предприятия будут созданы два новых предприятия, одно из которых будет принадлежать мужу, а другое — жене. Согласно ФЗ № 14 «Об ООО», разница между двумя способами реорганизации заключается в том, что …

1. разделение предполагает прекращение деятельности предприятия с последующей передачей ее прав и обязанностей новообразованным предприятиям;
2. выделение предполагает создание нового предприятия, которому передается часть прав и обязанностей реорганизованного предприятия, при этом первоначальное предприятие не прекращает деятельность, а продолжает функционировать.

Мнение эксперта Дмитрий Носиков Юрист. Специализация семейное, жилищное право.

Формальные действия супругов зависят от организационно-правовой формы предприятия (ООО, публичное или непубличное АО, фермерское хозяйство и т.д.), а также от выбранного варианта реорганизации – выделения или разделения. В любом случае, совладельцам семейного бизнеса придется пройти через процедуру, включающую…

• проведение собрания участников фирмы, принятие решения о проведении реорганизации, о способе, порядке и условиях реорганизации;
• внесение изменений в учредительные документы, утверждение разделительного баланса;
• проведение собрания участников новообразованных предприятий, утверждение учредительных документов, избрание органов правления;
• государственная регистрация, внесение изменений в реестр налоговых органов.

Лучше обратиться к юристам и обговорить возможные варианты. Не исключено, что на практике подойдут не все способы раздела.

Продажа бизнеса и раздел вырученных средств между супругами

Такой вариант представляется единственно возможным, если все совместное имущество супругов «привязано» к бизнесу и его раздел невозможен.

Супруги могут продать предприятие постороннему лицу и поделить между собой деньги пропорционально долям. Какие действия должны предпринять супруги-совладельцы, зависит от организационно-правовой формы принадлежащего им предприятия, то есть от того, является оно ООО, публичным или непубличным АО и т.д.

Процедура продажи включает такие этапы:

1. Проведение собрания участников и принятие решения о продаже предприятия на основании судебного решения или супружеского соглашения о разделе имущества.
2. Оформление договора купли-продажи и других документов о передаче владельцем предприятия доли или всего уставного капитала покупателю.
3. Внесение сведений о продаже предприятия в учредительные документы, регистрация изменений в налоговом органе.

Таким образом, участником АО или ООО становится покупатель, а продавцы – теряют право собственности.

При этом надо помнить, что другие владельцы долей в уставном капитале предприятия (если таковые есть) имеют преимущественное право на приобретение долей, и только если эти совладельцы откажутся от покупки, супруги смогут продать принадлежащие им доли посторонним лицам. В зависимости от особенностей юридической организации бизнеса, сделке может предшествовать собрание участников, согласованное внесение изменений в учредительные документы, после чего изменения в документации должны быть зарегистрированы в налоговом органе.

Ликвидация бизнеса

Если ни один из супругов больше не заинтересован в ведении бизнеса, а продать его не получается, остается лишь ликвидировать общее дело путем упрощенной процедуры банкротства. После ликвидации предприятия все права и обязанности будут прекращены. Оставшиеся после ликвидации предприятия активы (недвижимость, оборудование и технику, инвентарь) супруги могут разделить между собой и другими участниками, продать или выставить на аукцион.

Порядок ликвидации предприятия может быть таким:

• Проведение собрания участников предприятия с составлением протокола, принятие решения о ликвидации и назначение комиссии;
• Передача дела о ликвидации предприятия в Арбитражный суд для рассмотрения в упрощенном порядке.
• По решению суда имущество, оставшееся после выплаты долгов, и прибыль предприятия будут разделены между участниками.

Супруги остаются совместными владельцами бизнеса

Собственно, в данном случае вопрос раздела бизнеса «снимается с повестки дня» — супруги продолжают вести совместный бизнес, по возможности разделив права, обязанности, права, полномочия и сферы влияния, составив специальное письменное соглашение.

Мнение эксперта Дмитрий Носиков Юрист. Специализация семейное, жилищное право. По очевидным причинам личного характера такой вариант выбирают единицы разводящихся супругов. Достаточно сложно сохранить деловые отношения после неудачи в личной жизни, однако и такой вариант нужно учесть — некоторые супруги вполне могут продолжить сотрудничество, если в качестве деловых партнеров у них нет друг к другу никаких претензий.

Особенности раздела бизнеса разных организационно-правовых форм

Современное понятие «бизнес» подразумевает самый широкий спектр предприятий разных организационно-правовых форм. К бизнесу относится и пункт приема стеклотары, и крупная коммерческая фирма, владеющая недвижимостью в центре мегаполиса. И каждый вид бизнеса имеет множество специфических сторон, от которых зависит и порядок его раздела.

Индивидуальный предприниматель (ИП)

Главной особенностью статуса индивидуального предпринимателя является то, что его имущество не разделяется на личное имущество и имущество, используемое в процессе предпринимательской деятельности.

Что из этого вытекает? А то, что все имущество, приобретенное предпринимателем для ведения бизнеса в период брака (например, производственные или складские помещения, автотранспорт, оборотное имущество, денежные средства на банковских счетах), принадлежит супругам на праве совместной собственности (см. «Раздел ИП при разводе»).

Раздел доли в ООО при разводе

Совместно нажитым имуществом супругов являются и доли в уставном капитале ООО, независимо от того, на чье имя оформлены эти доли. А это значит, что если общество с ограниченной ответственностью было создано в период пребывания в браке, то доля в уставном капитале ООО, принадлежащая учредителю, подлежит разделу с супругом при разводе.

Обратите внимание, разделу подлежит доля в уставном капитале ООО, а не имущество, закреплённое за этим ООО. Закрепленное за юридическим лицом имущество, принадлежит только этому юридическому лицу и не подлежит разделу при разводе.

Мнение эксперта Семен Фролов Юрист. Стаж 7 лет. Специализация: семейное, наследственное, жилищное право. Задать вопрос эксперту

Но не все так просто. Если помимо разводящегося супруга есть и другие участники ООО, учитываться будут и их права. Супруг, претендующий на долю в бизнесе, но не являющийся участником Общества, не может пользоваться равными правами с другими участниками ООО. Возможно, чтобы вступить во владение своей законной половиной доли, ему потребуется сначала вступить в ряды участников Общества.

Однако нельзя обойти стороной учредительные документы ООО. Уставом Общества может быть предусмотрено ограничение для вступления новых участников. И если супруг, претендующий на участие в бизнесе, не получит согласия других членов ООО на его вступление, он не сможет распоряжаться своей законной долей. В этом случае он может рассчитывать лишь на денежную компенсацию этой доли.

Раздел доли в АО (акционерное общество)

Если муж или жена приобретали акции в период супружества на общие деньги, то при разводе каждый из них может претендовать на раздел ценных бумаг.

Поскольку законом предусмотрено равенство долей бывших супругов, раздел акций АО не вызывает особых сложностей – они делятся поровну.

Мнение эксперта Дмитрий Носиков Юрист. Специализация семейное, жилищное право.

Однако тут могут возникнуть сложности. Например, если оба супруга претендуют на акции, но вступление нового акционера в Акционерное общество невозможно по закону или по уставным документам. В этом случае супругами придется искать альтернативные способы раздела ценных бумаг, например, акции переходят к одному из супругов (акционеру), при этом другой супруг получает денежную компенсацию или равноценное имущество.

Сложности могут возникнуть с контролем над распоряжением акциями, если их владельцем является только один из супругов. Второй супруг, если он не является участником АО, не вправе получать информацию o каких-либо измeнeниях в cocтaве aкциoнepoв и размерах принадлежащих им долей. Если у супруга возникло подозрение, что владелец акций намерен продать их, чтобы избежать раздела, нужно направить в правление АО письмо о категорическом несогласии на проведение сделки.

Согласно пункту 1 статьи 35 СК РФ, использование, владение и распоряжение совместной собственностью возможно при соблюдении принципа согласия. Один из супругов не вправе без согласия второго супруга совершать сделки (продажи, дарения, передачи прав и т.д.), а если такие сделки совершены, они могут быть признаны ничтожными. Пpизнaние cдeлки ничтожной вoзмoжнo пpи нaличии дoкaзaтeльcтв того, чтo cупpуг-владелец акций был ocвeдoмлeн o нecoглacии второго супруга нa пpoдaжу цeнныx бумaг.

Фермерское хозяйство

Фермерство – одна из форм предпринимательской деятельности, реализуемая в сфере сельского хозяйства.

Фермерское хозяйство создается на основании соглашения между людьми, связанными между собой родственными или свойскими связями.

В общей собственности фермерского хозяйства может находиться разнообразное, имущество, нередко дорогостоящее (например, земельные участки, хозяйственные постройки, сельскохозяйственная техника и транспорт, мелиоративные сооружения, скот и птица). Поэтому при разводе супругов-фермеров вопрос о разделе общего имущества требует решения.

Главная сложность раздела имущества фермерского хозяйства – двойственность законодательных норм, регулирующих эту предпринимательскую деятельность. С одной стороны участниками фермерского хозяйства являются супруги, поэтому их общее имущество должно быть поделено на равные части. С другой стороны, закон требует от участников фермерского хозяйства соглашения, в котором должно быть определена не совместная, а долевая собственность каждого. Значит, раздел имущества должен происходить согласно этому соглашению.

Еще одна сложность – наличие других участников фермерского хозяйства (родственников и свояков). Раздел имущества супругов-фермеров должен осуществляться с учетом их прав, в частности — права преимущественной покупки долей при продаже.

Итак, в случае развода супругов в состав имущества включается и бизнес. По общему правилу, он делится поровну — часть достанется мужу, а вторая часть — жене. Если это затруднительно, бизнес останется у одного супруга, а другой получит денежную компенсацию. Разделу подлежат только доходы. Имущество ООО между супругами не делится, поскольку оно принадлежит юридическому лицу.

Совет для тех, кто не хочет делить бизнес:

• Составляйте брачный договор — до брака или в период семейной жизни. Обозначьте, какое имущество будет раздельным, а какое общим. Например, можно указать, что ИП и бизнес принадлежит мужу — а жена на них не претендует. Или, наоборот, признать бизнес общим — с разделом 50 на 50 при разводе. Конечно, нужно прийти к согласию, чтобы второй супруг был не против таких условий. Подойдет, если муж-бизнесмен, а жена не разбирается в бизнесе, или наоборот.

Наличие брачного контракта упрощает раздел имущества. Если в него входит многомилионный бизнес — это спасёт его от убытков, нарушения структуры и разногласий в среде акционеров. Руководствуйтесь общими целями, а не личными стремлениями отомстить экс-супругу.

Помощь юриста

Как мы видим, раздел семейного бизнеса – это достаточно сложная процедура – с юридической, финансовой, личностной точки зрения, а также с точки зрения разнообразия видов организационных форм предприятий – ООО, АО, фермерство, ИП. Подход к решению спорных вопросов должен быть максимально индивидуализированным. Оптимальной стратегией разрешения спорных вопросов будет мирный и добровольный поиск компромисса между супругами, при участии опытных юристов, специализирующихся на семейном, гражданском, корпоративном праве. Вы можете обратиться за бесплатной консультацией к юристам нашего портала. А если без судебного процесса никак не обойтись, поддержка юриста будет еще более востребованной и важной.

Смотрите видео о том, как делится ИП, АО, ООО и прочий бизнес при разводе супругов:

Задайте вопрос эксперту-юристу БЕСПЛАТНО! Анонимно Информация о вас не будет разглашена Быстро Заполните форму, и уже через 5 минут с вами свяжется юрист Расскажите друзьям Оцените (1 оценок, среднее: 5,00 из 5)

Семья и бизнес: права супруга на доли в бизнесе

Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH

Сегодня мы хотим обратить ваше внимание на возможные последствия семейного конфликта для бизнеса.

Даже если второй супруг в предпринимательской деятельности не участвует, по умолчанию, бизнес в любом случае принадлежит супругам совместно. Доли в бизнесе (доли в ООО и товариществах, акции АО, паи в кооперативах) являются имуществом, поэтому на него распространяются положения статьи 34 «Совместная собственность супругов» Семейного кодекса РФ.

1. Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью.

2. К имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и другие). Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

3. Право на общее имущество супругов принадлежит также супругу, который в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода.

ст. 34 Семейного кодекса РФ

Иными словами, супруг, при отсутствии брачного договора или соглашения о разделе имущества, имеет право на половину всего нажитого в период брака имущества, в том числе и на половину бизнеса.

Однако, в отличие от домов, машин, пароходов, бизнес часто является делом чуть ли не всей жизни и делить его с супругом, не участвовавшим в деятельности, мало кто согласится. К тому же это всегда затрагивает и интересы партнеров по бизнесу (сотрудничать с новым участников в виде супруга партнера не всякий захочет), не говоря уже об усложнении порядка принятия решений, достижения договоренностей и т.д. Такие ситуации всегда негативно сказываются в первую очередь на самом бизнесе.

Поэтому всегда нужно помнить о следующих нюансах режима совместной собственности супругов, влияющих на ваш бизнес:

1) Распоряжаться совместным имуществом супруги могут только по обоюдному согласию.

Продать, подарить или иным образом уступить долю (акцию, пай и др.) в обществе без согласия супруга не получится.

Совершение сделки без согласия может привести к признанию ее недействительной.

Сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга только по его требованию и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки.

абз. 2 п. 2 ст. 35 Семейного кодекса РФ

Так, например, в одном деле, супруг продал акции ЗАО своему юристу, который долгое время работал в обществе и оформлял все его сделки (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.06.2014 по делу № А70-3109/2013). Этого факта было достаточно, чтобы суд сделал вывод об осведомленности другой стороны о необходимости согласия другого супруга и вернул акции в семью.

В другом деле, напротив, супруга не привела достаточных доказательств того, что приобретатель акций был в курсе семейного конфликта (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.01.2013 по делу № А45-14362/2012). Сделка осталась в силе. Причем в данном случае речь шла о договоре дарения, т.е. даже безвозмездный характер сделки не стал для суда основанием недобросовестности действий сторон.

2) Согласие супруга на распоряжение имуществом, приобретенным в период брака, необходимо не только в период брака. Но и после него.

При этом не существует «волшебного» срока, по истечении которого бывший супруг сможет свободно распоряжаться совместно нажитым. В практике распространено мнение, что по истечении трех лет – срока исковой давности – с момента расторжения брака можно распоряжаться, никого не спрашивая. Не совсем. Заблуждение заключается не в продолжительности срока, а в моменте, с которого он исчисляется. Согласие бывшего супруга больше не потребуется по истечение трех лет не с момента развода, а с момента совершения спорной сделки (Пленум ВС РФ в Постановлении от 05.11.1998 №15 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»).

Таким образом, после развода согласие на совершение сделки будет необходимо до тех пор, пока бывшие супруги не заключат соглашение о разделе имущества.

При этом соглашение о разделе имущества может быть заключено в любое время до и после развода.

Раздел общего имущества супругов может быть произведен как в период брака, так и после его расторжения по требованию любого из супругов, а также в случае заявления кредитором требования о разделе общего имущества супругов для обращения взыскания на долю одного из супругов в общем имуществе супругов.

п. 1 ст. 38 Семейного кодекса РФ

3) Говоря о разделе имущества супругов, нельзя не упомянуть один момент, о котором часто забывают.

В ООО и непубличном АО можно предусмотреть обязательность согласия на переход доли (акции) третьим лицам. Положение очень популярное, ведь оно позволяет обезопаситься от вхождения посторонних лиц в круг партнеров.

Для этого необходимо оговорить это в уставе. И вот тут зачастую учредители допускают серьезную ошибку.

В уставе часто необходимость согласия прописывают только в отношении сделок (купли-продажи, дарения и т.д.), иногда добавляя необходимость согласия в отношении перехода доли (акции) наследникам, и оставляют список закрытым. При этом забывают, что законом предусматривается несколько способов перехода доли:

• отчуждение посредством сделки (дарение, купля-продажи и т.д.);
• правопреемство;
• и иные законные основания.

Так вот, соглашение о разделе имущества супругов не относится ни к сделкам (купле-продаже, дарению и т.д.), ни к правопреемству, являясь отдельным «законным основанием» для перехода прав на доли или акции.

В результате, в общество может войти новый участник независимо от согласия остальных партнеров. И даже без согласия самого супруга, владеющего долей или акцией, ведь вопрос о разделе имущества может быть решен судом.

Такая проблема возникла при разводе семейной пары в Оренбургской области. Уставом общества, которое на 60% принадлежало бывшему супругу, было предусмотрено традиционное согласие других участников на продажу и «уступку иным образом» доли третьим лицам. Супруги развелись и в судебном порядке разделили совместно нажитое. Вся доля в ООО (60%) перешла бывшей жене. При этом суд посчитал, что согласие других участников в данном случае не требуется. Судебное решение о разделе имущества стало достаточным основанием, чтобы супруга вошла в состав участников ООО:

Однако, в данном случае переход доли в уставном капитале ООО «АФОС» в размере 60 % от уставного капитала произошел на основании решения Ленинского районного суда г. Оренбурга от 24.06.2010 г., а не по основаниям уступки доли, в связи с чем нормы пункта 10 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в данном случае применению не подлежат.

Решение Арбитражного суда Оренбургской области
от 31.01.2011 года по делу № А47-5460/2010

Таким образом, некорректно сформулированные положения устава могут привести к необходимости уже бывшим партнерам договариваться с бывшим супругом такого партнера.

В таких случаях все решается вдумчивой проработкой уставов ключевых компаний. Например:

Переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании осуществляются только после получения согласия других участников Общества.

Что касается кооперативов и товариществ, то там требование об обязательном согласии остальных участников на переход доли в товариществе или пая в кооперативе предусмотрено законом. И данное согласие требуется для любой формы перехода доли или пая третьим лицам, в том числе и раздел имущества. Так, в одном деле (дело №А63-688/2011) супруги заключили соглашение о разделе имущества, включая паи, однако другие члены кооператива отказались принимать новое лицо в члены кооператива. Суд подтвердил право членов кооператива не допускать переход пая даже при разделе имущества между супругами, указав, что «раздел пая между супругами не означает возможность вступления в кооператив нового участника без согласия общего собрания членов кооператива по смыслу статей 5, 9 и 15 Закона о кооперативах и устава кооператива».

Как видим, семейный конфликт может серьезно повлиять на структуру владения компаниями. Более того, неразделенное совместно нажитое имущество может сыграть роль мины замедленного действия, ведь требовать согласия от бывшего мужа или жены потребуется на протяжении всего времени. Тем не менее существует способы нейтрализовать или, по крайней мере, минимизировать основные негативные последствия такого рода конфликта. Разговор об этом мы продолжим в одной из наших следующих рассылок.