Куперс

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Гражданско-правовые проблемы управления холдингом»

Актуальность темы исследования и современное состояние проблемы На этапе вступления России в рыночные отношения и в результате приватизации появилось множество коммерческих структур. Наряду со структурами, имеющими элементарное строение, стали появляться структуры с довольно сложным внутренним строением, в’ том числе юридические лица, создаваемые со 100-процентным участием капитала одного учредителя или же с преимущественным участием капитала одного из учредителей. В поисках наиболее эффективного управления капиталами и форм его организации российская практика периода развития рыночной экономики приходит к холдингу, показавшему себя в условиях западной экономики наиболее жизнеспособной, подвижной и эффективной формой управления капиталами. Помимо того, что холдинги являются эффективной формой управления капиталами, они к тому же выступают уникальной формой организации бизнеса. В настоящее время практически во всех важнейших отраслях хозяйства на Западе функционируют холдинговые компании.

Холдинги в России образовались как в результате приватизации, на основе крупных имущественных комплексов бывших государственных промышленных и производственных объединений, так и вследствие естественных интеграционных процессов концентрации производства и капитала. В настоящее время холдинги создаются в результате разукрупнения организаций, которые имеют большое количество обособленных структурных подразделений и диверсифицированное производство. Официальной статистики российских холдингов пока не существует, но по оценкам специалистов, их количество достаточно велико.

Практика деятельности существующих холдингов и состояние российской рыночной экономики требуют детального правового регулирования этой формы предпринимательских объединений. Образование системы организаций, связанных отношениями экономической зависимости и контроля, вызывает необходимость признания и проработки данной проблемы как на теоретическом, так и на законодательном уровнях. Кроме того, большее * внимание» следует уделить разработке правового механизма решения возникающих проблем: уточнить статус экономически зависимых организаций и юридические последствия признания их таковыми; раскрыть характер взаимоотношений участников в холдинге, определить способы защиты интересов зависимых участников.

В российском законодательстве деятельность объединений юридических лиц, построенных на основе взаимоотношений между холдинговой и дочерней (зависимой) компаниями, практически не регулируется. В этой связи возникает необходимость исследования комплекса правовых норм, регулирующих деятельность холдинга, их анализа с целью выработки предложений для совершенствования нормативно-правовой базы.

Основная цель холдинговой компании заключается в контроле и управлении дочерними (зависимыми) компаниями, контрольными пакетами акций (долями) которых она владеет. Учитывая, что опыт управления холдингами в России невелик, необходимость совершенствования управления в последнее время все более очевидна. В этих условиях естественно изучение иностранного опыта, стремление взять из него положительные моменты, применимые к российской действительности. Поэтому проблемы деятельности холдингов и управления в холдингах являются в настоящее время актуальными.

Область, объект и предмет исследования

Областью исследования являются особенности правового регулирования деятельности холдинга и взаимоотношений его участников.

Объектом исследования являются правовая природа холдинга, их виды и формы; система, структура и функции управления в холдинге, особенности взаимодействия органов управления участников холдинга; правовое регулирование деятельности холдинга.

Предметом исследования являются гражданско-правовые нормы, регулирующие деятельность холдингов в Российской Федерации; правовые нормы других отраслей законодательства, рассмотрение которых необходимо для полного уяснения сущности и правовой природы холдинга; некоторые нормы иностранного и международного права, которые могли бы быть заимствованы нами в целях устранения имеющихся пробелов в отечественном праве.

Цели и задачи исследования

Основной целью диссертационного исследования является раскрытие правовой природы холдинга, методов, функций и механизма управления в холдинге, сравнительно-правовой анализ нормативных актов, регулирующих деятельность холдинга, а также разработка и обоснование практических рекомендаций по совершенствованию законодательства с учетом международного опыта и практической деятельности холдингов.

В соответствии с поставленной целью в исследовании ставятся следующие задачи:

— рассмотреть правовую природу холдинга, его сущность и признаки, систематизировать виды и формы;

— определить место холдинга как формы предпринимательского объединения;

— провести сравнительный анализ организационно-правовых форм используемых участниками холдинга;

— рассмотреть правовое регулирование деятельности холдингов по российскому законодательству;

— сформулировать понятие управления в холдинге, раскрыть задачи, цели, функции и уровни управления в холдинге;

— рассмотреть основные системы управления и типы организационных структур холдинга;

— определить механизм и методы управления в холдинге;

— выявить организационно-должностные структуры интеграции материнской и дочерних (зависимых) компаний;

— рассмотреть проблему создания рациональной системы органов управления в холдинге;

— раскрыть смысл долевого участия и долевого владения имуществом в холдинге.

Методологическая и теоретическая основа исследования

Методологической основой проведенного исследования являются такие общие методы познания, как методы системного и комплексного анализа, исторический метод и методы формальной логики, включая методы дедукции и индукции, анализа и синтеза. В работе сделана попытка применить системный подход к анализу института холдинга на основе принципов единства и взаимосвязи.

В качестве частных методов исследования в работе использованы сравнительно-правовой метод, методы толкования закона и толкования права.

Выбранные методы исследования позволяют не только теоретически изучить выбранный предмет исследования, но и определить возможные направления его дальнейшего развития.

Оценивая степень исследованности проблемы правового регулирования деятельности холдинга, необходимо подчеркнуть, что до недавнего времени не существовало никаких отечественных работ по этой теме. Холдинги рассматривались только в работах, посвященных законодательству зарубежных стран. Лишь в последние годы в России стали появляться монографии и публикации связанные с деятельностью холдингов.

Информационной базой для диссертационного исследования послужили: 1) российские правовые нормативные акты, а также правовые нормативные акты СССР, действующие (действовавшие) на территории России; 2) литературные источники по философии, логике, социологии, теории государства и права, гражданскому праву, налоговому праву, иным юридическим наукам; 3) публикации в периодической печати; 4) практические материалы деятельности РАО «ЕЭС России».

Научная новизна и положения, выносимые на защиту

Научная новизна определяется тем, что данная диссертационная работа представляет собой первое комплексное исследование гражданско-правовых проблем управления холдингом, проведенное на основе всестороннего системного анализа положений российского законодательства, регулирующего в настоящее время деятельность холдингов. В результате исследования сформулированы и выносятся на защиту следующие положения:

1.Отсутствие единых критериев определения экономической зависимости юридических лиц, четкого правового регулирования деятельности совокупности объединений коммерческих организаций, основанных на экономической субординации, подчинении и контроле одного субъекта предпринимательской деятельности над другими, отрицательно влияет на российскую экономику в целом. Реалии требуют уточнения в законодательстве статуса экономически зависимых обществ и юридических последствий признания их таковыми. Существующие правила о дочерних и зависимых обществах содержат общие предписания, которые следует развить. Понятие «холдинг» необходимо внести в Гражданский кодекс РФ. Поскольку целью объединения самостоятельных юридических лиц в холдинг является осуществление совместной коммерческой деятельности, возникает новая форма объединения — коммерческая, в отличие от ассоциаций и союзов. Поэтому следует дополнить главу 4 Гражданского кодекса РФ статьей, * регламентирующей деятельность холдинга как коммерческого объединения, образованного самостоятельными юридическими лицами взаимосвязанными через систему участия или по заключенному между собой договору.

2. Практика деятельности существующих холдингов и состояние рыночной экономики требует в настоящее время комплексного правового регулирования такой формы коммерческого объединения как холдинг. В целях полного и всестороннего правового регулирования деятельности холдингов необходимо принять Закон «О холдингах», который помимо внутренних отношений участников холдинга, регламентировал бы и их взаимоотношения с другими организациями и государственными органами.

3. Сформулировано понятие управления в холдинге.

Под управлением в холдинге следует понимать систему отношений внутри холдинга между его участниками по поводу совместной реализации общих целей и интересов, а также процесс воздействия на эту систему со стороны органов управления участников холдинга.

При создании системы управления холдингом необходимо различать два вида управления:

Первый вид — управление деятельностью участников холдинга в зависимости от их организационно-правовой формы (хозяйственное общество или товарищество). Данный вид управления осуществляется органами управления участников холдинга и имеет два уровня. 4

1 уровень — единое управление холдингом органами управления основного общества, выступающего в организационно-правовой форме хозяйственного общества или товарищества. Органы управления основного общества помимо задач внутренней организации деятельности основного общества, как юридического лица, осуществляют общее руководство холдингом в целом, вырабатывают общую политику, цели и стратегию холдинга, контролируют деятельность участников холдинга.

2 уровень — управление деятельностью участников холдинга, которое осуществляют органы управления дочерних (зависимых) обществ, выступающих в организационно-правовой форме хозяйственных обществ. Объем функций управления этих органов зависит от организационной структуры, системы управления, целей и стратегии холдинга.

Второй вид — управление производственно-хозяйственной деятельностью, которое осуществляется органами управления участников холдинга самостоятельно, но с учетом общей политики и рыночно-производственной стратегии холдинга.

4. Установлено, что современные управленческие структуры невозможно подвергнуть точному типологическому описанию, можно только выделить основные принципы, ключевые элементы и подходы. Основные типы систем управления холдингом могут быть квалифицированы следующим образом: управление по функциям, . управление по отраслям, матричная система управления, программно-целевое управление. Каждая из основных типов систем управления имеет свои достоинства и недостатки, которые должны учитываться и правильно применяться при создании системы управления холдинга в зависимости от вида его деятельности.

5. В действующем законодательстве не установлено, какой орган основного общества вправе выполнять полномочия общего собрания и принимать решения от имени дочерних обществ, 100 % уставного капитала которых принадлежит данному обществу. На практике (в частности, в РАО

ЕЭС России») полномочия общего собрания дочерних обществ, 100 % уставного капитала которых принадлежит обществу, выполняют исполнительные органы — Правления. Для того чтобы не возникал конфликт между интересами исполнительного органа и представляемых им дочерних обществ, 100% уставного капитала которых принадлежит основному обществу, решение вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров таких дочерних обществ, следует поручить совету директоров основного общества. Данное положение следует закрепить в Законе » Об акционерных обществах».

6. В российской предпринимательской практике договоры об управлении между основным и дочерним обществами не получили распространения. Закон «Об акционерных обществах» содержит условия привлечения основного акционерного общества к ответственности по долгам дочернего, которые, на наш взгляд, снижают возможность защиты интересов дочернего общества и акционеров общества. Поэтому в целях повышения защиты интересов дочерних (зависимых) обществ и для предотвращения злоупотреблений контролем в холдинге предлагается предусмотреть в действующих нормативных актах, чтобы ответственность основного общества по долгам дочерних (зависимых) обществ, возникшим в результате исполнения указаний основного общества, наступала независимо от записи в уставе и (или) договоре о праве основного общества давать такие указания. Кроме того, необходимо предусмотреть ответственность основного общества по долгам дочернего (зависимого) общества в случае контроля и управления через третьих лиц или косвенного контроля.

7. Установлено, что в холдинге создается новый тип отношений, они противопоставляют конкуренции внутри холдинга — объединение, консолидацию, что приводит, однако, к монополистическому положению и поведению холдинга. При правовом регулировании организации и деятельности холдингов следует учитывать основные преимущества (например, устранение конкуренции внутри холдинга, контроль за ценами, экономия в производстве, объединение технического опыта, эффективность в движении капитала, возможность противостоять воздействиям извне и др.) и недостатки (такие как, тенденция к бюрократизации и злоупотреблению контрольно-управленческими функциями; невозможность четкого прослеживания перераспределения фондов между участниками холдинга; поддержание нерентабельных предприятий за счет рентабельных) с целью предотвращения возможных негативных последствий. Нейтрализовать присущие холдингу недостатки и реализовать их преимущества можно путем создания механизма эффективного управления, учитывающего особенности организационной структуры холдинга, совмещающей централизованные функции с децентрализацией.

8. По результатам сравнительно-правового анализа в целях совершенствования российского гражданского законодательства внесено ряд предложений, существо которых изложено в диссертационной работе.

Основное общество с помощью дочерних (зависимых) обществ, используя их зависимое положение, может совершать некоторые, не всегда доступные ему самому в соответствии с требованиями законодательства операции, например, скупать свои собственные акции (доли) для нужного голосования на общем собрании; распоряжаться имуществом дочернего (зависимого) общества не учитывая интересов оставшихся в меньшинстве ее акционеров; обходить т запреты антимонопольного законодательства и т.д. Поэтому предлагается предусмотреть в законодательстве, в частности, в Законе «О холдингах», запрет на подобные действия со стороны основного общества.

Поскольку государственная собственность имеет достаточно высокий удельный вес в структуре уставного капитала ряда участников холдингов, а действующий институт государственного представительства неэффективен, предлагается государственные пакеты акций передавать в доверительное управление на основе ответственности и возмездности. Непосредственное управление государственным пакетом акций будет осуществлять доверительный управляющий, определяемый на аукционе. Министерство в установленных пределах должно осуществлять лишь контроль за деятельностью доверительного управляющего по управлению государственным пакетом акций.

При современном состоянии рынка в России и чрезвычайно низкой эффективности системы судебной защиты прав предлагается предусмотреть стандарты поведения управляющих и ответственность за нарушение этих стандартов, разработав эти нормы в специальном законе. Так, при разработке норм об ответственности за нарушение обязанности должной степени заботливости могут быть использованы понятие неосторожности, в том числе в форме небрежности, развитое как в гражданском праве, так и в уголовном, и понятие халатности, имеющееся в уголовном праве, а для разработки норм об ответственности за нарушение обязанности лояльности —понятия уголовного права об умышленных действиях, направленных на получение личной выгоды, и о действиях, совершенных в корыстных целях. Могут быть также применены широко используемые в Гражданском кодексе РФ понятия добросовестности, разумности и справедливости, требующие, однако, их подробного объяснения.

Практическая значимость работы, апробация и внедрение результатов исследования Содержащиеся в диссертации теоретические выводы и практические предложения могут быть использованы в дальнейших исследованиях деятельности холдингов, а также при разработке правовых средств регулирования управления . в холдинге. Предложения автора по совершенствованию законодательства могут быть учтены при подготовке соответствующих нормативных актов.

Основные положения диссертации содержатся в научных статьях, опубликованных автором и нашли применение в практике деятельности участника холдинга, юридическим сопровождением которой занимается автор, 4 а также в деятельности рабочей группы по реструктуризации одной из энергосистем РАО «ЕЭС России».

Структура и объем работы Структура диссертационной работы определена в соответствии с необходимостью решения поставленных задач. Диссертационная работа состоит из введения, трех глав, объединяющих 12 параграфов, и заключения. Содержание изложено на 181 страницах.

Последовательность расположения составных частей диссертационной работы объясняется сложившейся практикой рассмотрения комплексных правовых институтов в юридической литературе. В главе 1 приводится теоретико-методологическая часть, рассматривается сущность и виды холдинга, дается анализ основных понятий/ используемых в нормативных актах, регулирующих деятельность холдингов. В главе 2 рассматриваются проблемы управления и собственности в холдингах. В главе 3 раскрывается механизм взаимоотношений участников холдинга и их органов управления. 4