Куперс

Переход прав кредитора — право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.

Такое право может быть передано кредитором другому лицу:

• по сделке (при этом для обозначения такой сделки введено понятие «уступка требования») — уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону, и если личность кредитора не имеет существенное значение для должника (например, договор простого товарищества ст. 1043 ГК РФ), если имеет то для уступки необходимо предварительное согласие должника. Соглашением между должником и кредитором можно ограничить уступку по неденежному обязательству, и нельзя ограничить по денежному обязательству. Форма уступки соответствует форме сделки (письменная, нотариальная, государственная регистрация (если сам договор подлежит государственной регистрации и переход прав если подлежит государственной регистрации переход прав по сделки, например, договор аренды, заключенный на срок не менее одного года).
• может перейти к другому лицу на основании ст. 387 ГК РФ;
• в результате универсального правопреемства в правах кредитора;
• по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если возможность такого перевода предусмотрена законом;
• вследствие исполнения обязательства поручителем должника или не являющимся должником по этому обязательству залогодателем;
• при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;
• в других случаях, предусмотренных законом.

Перевод долга – передача обязанности по исполнению денежного или недежного обязательства от первоначального должника к новому должнику, возможно только на основании соглашения и только с предварительного согласия кредитора (отсутствие согласия влечет ничтожность соглашения о переводе долга). Требования к форме соглашения о переводе долга – аналогичны требованиям к форме уступки прав требования (цессии). Должники (новый и первоначальный) по предпринимательским обязательства несут солидарную ответственность перед кредитором, если субсидиарная ответственность не предусмотрена в соглашении о переводе долга, либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства.

Новый должник выполнивший обязанности перед кредитором приобретает статус кредитора в отношении первоначального должника, если иное не если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений.

Первоначальный должник освобождается от переданного обязательства если это прямо предусмотрено в соглашении о переводе долга, тогда снимаются все обеспечения обязательства, в том числе и поручительство, если поручитель не дает согласие на ручательство за нового должника, залог следует за вещью, в связи с чем он сохраняется если к новому должнику переходит вещь, обремененная залогом.

Новый должник вправе выставлять возражения первоначального должника, но не вправе ставить в зачет требования первоначального должника.

Перевод долга возможен:

• в силу закона — универсальное правопреемство (одновременный переход прав и обязанностей к другому лицу) в силу прямого указания в п. 1 ст. 129 части первой ГК РФ имеет место при наследовании и реорганизации юридического лица. Правопреемство при реорганизации юридических лиц в зависимости от формы реорганизации — слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование — определяется по правилам ст. 58 части первой ГК РФ. Статья 59 данного Кодекса устанавливает требования к передаточному акту. Ст. 586 ГК части второй ГК РФ обременение рентой недвижимого имущества. Согласно п. 1 указанной статьи: рента обременяет земельный участок, предприятие, здание, сооружение или другое недвижимое имущество, переданное под ее выплату; в случае отчуждения такого имущества плательщиком ренты его обязательства по договору ренты переходят на приобретателя имущества. Для перехода долга в силу закона не требуется согласие кредитора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.
• по соглашению о переводе долга.

Передача договора — одновременная передача стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

В пункте 4.2.6 разд. V Концепции развития гражданского законодательства России отмечалось, что, учитывая распространенность сделок «передачи договоров», целесообразно дополнить комментируемую главу параграфом, регулирующим порядок передачи прав и обязанностей по взаимным обязательствам. Однако вместо самостоятельного параграфа введена лишь одна комментируемая статья, содержащая единственное положение, согласно которому к сделке по передаче договора соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга. Иначе говоря, в части передачи прав по договору подлежат применению правила § 1 комментируемой главы об уступке требования, а в части передачи обязанностей — правила § 2 данной главы о переводе долга. Такое регулирование не является новым. Так, например, в упомянутом в пункте 1 ст. 7 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в рамках установления гарантии перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу предусмотрено, что иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Управляющий партнер юридической компании «Елоерс Груп» Еланский Игорь.

Заемный договор — документ, согласно которому заимодатель передает заемщику деньги или вещи, определяемые родовыми признаками. А он берет на себя обязательства возвратить принятые средства в том же количестве в оговоренный срок или по требованию.

Рассматриваемый документ характеризуется как реальный, то есть вступает в силу сразу после фактической передачи занимаемых денег или вещей. С этого же момента у участников возникают права и обязанности.

Обязанности кредитора:

• содержание залога в целости и сохранности, если таковой имеется.

Его правомочия:

• получать вознаграждение за предоставление денег в собственность должнику в виде процентов;
• при целевой сделке получать чеки, выписки со счетов и другие способы отслеживать, как расходуются заемные деньги;
• потребовать предоставления равноценного залога или поручительство третьего лица;
• прекратить действие договоренности в одностороннем порядке и потребовать возврата непогашенной части долга со всеми процентами и штрафами при:
  • несвоевременной выплате задолженности или ее части;
  • несоблюдении открытости расхода целевого долга;
  • утрате обеспечения или ухудшение его условий;
  • возместить занятую сумму в части или полностью залогом согласно условиям соглашения;
• переуступать право востребования третьим лицам.

Обязанности должника:

• своевременно погашать задолженность. Вещи должны быть возвращены в том же количестве и качестве, что и были приняты;
• оплатить проценты при возмездности договоренности;
• оплатить штрафы при досрочном погашении, согласно оговоренным условиям;
• при целевой заемной сделке предоставлять второй стороне договора займа все данные о расходе заемных средств, а также не создавать препятствий для самостоятельного контроля;
• составить и подписать заимодавцу долговую расписку или акт приема-передачи;

Его правомочия:

Замена стороны в договоре займа

Согласно ГК РФ, заимодатель вправе переуступить правомочие востребования долга третьему лицу. В этом случае он является цедентом, а лицо, которому была совершена переуступка— цессионарием. Для оформления замены стороны договора займа составляется соглашение переуступки, или цессия, в процессе которой цедент передает права требования цессионарию, а он в свою очередь выплачивает вознаграждение цеденту обычно в сумме, покрывающей остаточный долг. Участие должника при этой процедуре, как правило, не подразумевается. Но впоследствии он должен быть оповещен о смене кредитора, чтобы ошибочно не расплачивался со старым кредитором. Ответственность за такое оповещение в большинстве случаев лежит на цеденте.

Популярные документы и процедуры:

• Типовой образец договора займа
• Форма договора беспроцентного займа
• Займ между физическими лицами
• Процентный займ — образец договора

Вопрос: Между юридическим лицом-резидентом (далее — резидент) и юридическим лицом-нерезидентом (далее — нерезидент) заключен договор ВЭД. В ходе исполнения договора нерезидент реорганизуется. Реорганизованное юридическое лицо признает свои обязательства по договору. Можно ли произвести замену сторон по договору? Какие действия следует предпринять резиденту?

Ответ: Да, можно. В таком случае необходимо проверить правопреемство и заключить дополнительное соглашение.

Внешнеэкономический договор — соглашение между резидентом и нерезидентом об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (с учетом дополнений и приложений к нему) <*>.

Если с нерезидентом заключен договор, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг, то имеет место внешнеторговый договор, который может быть либо экспортным, либо импортным.
И тогда такой договор подпадает под регулирование Указа N 178.

Примером внешнеэкономического договора может быть договор займа. Внешнеэкономический договор включает в себя внешнеторговый договор. Любой внешнеторговый договор является внешнеэкономическим, но не всякий внешнеэкономический договор является внешнеторговым.

Реорганизация юридического лица, как правило, влечет правопреемство в отношении существующих обязательств реорганизуемого юридического лица. Конкретные положения предусмотрены в праве страны нерезидента.

Банк как агент валютного контроля осуществляет контроль за представлением клиентами документов по валютным операциям, предусмотренных в гл. 3 Инструкции N 46 <*>. При проведении валютных операций, указанных в п. 7 Инструкции N 46, в банк по его требованию при необходимости представляются: договоры, связанные с уступкой права требования или переводом долга, или другие документы (дополнения к договору, уведомления, письма), связанные с переменой лиц в обязательстве либо содержащие указания платить третьему лицу <*>.

Исходя из анализа Указа N 178 и Инструкции N 46 можно сделать следующий вывод: законодательство Республики Беларусь допускает перемену лиц в обязательстве на стороне нерезидента без наступления каких-либо негативных правовых последствий для резидента.

Резиденту важно проверить, к кому перешли права и обязанности по договору в ходе реорганизации. Такую же проверку проведет и банк при платеже по импортному внешнеторговому договору или договору займа.

В соответствии с п. 8 Инструкции N 46 при проведении валютных операций, указанных в п. 7 Инструкции N 46, в банк по его требованию при необходимости представляются:

— документы, подтверждающие правопреемство в случае реорганизации резидента-отправителя денежных средств;

— договоры, связанные с уступкой права требования или переводом долга, или другие документы (дополнения к договору, уведомления, письма), связанные с переменой лиц в обязательстве либо содержащие указания платить третьему лицу;

— иные документы, необходимые банку для осуществления функций агентов валютного контроля.

Доказательством перехода прав и обязанностей к реорганизованному лицу может быть, например, новая редакция устава нерезидента с соответствующими записями. После проведенной проверки рекомендуем сделать соответствующее дополнительное соглашение к договору.