Куперс

Акционерное финансирование представляет собой форму получения дополнительных инвестиционных ресурсов путем эмиссии ценных бумаг. Эта форма предусматривает замену инвестиционного кредита рыночными долговыми обязательствами, что сказывается на структуре и цене капитала, инвестируемого в проект в сторону их оптимизации.

Акционерное финансирование включает в себя следующие формы:

— дополнительные эмиссии ценных бумаг под конкретный инвестиционный проект, что обеспечивает инвестору участие в уставном капитале предприятий, при этом инвестор производит:

— эмиссию акций и размещение их среди заинтересованных инвесторов, включая государств, иных отечественных и иностранных субъектов предпринимательской деятельности;

— эмиссию долговых обязательств в виде инвестиционных сертификатов, облигаций;

— формирование специализированных инвестиционных компаний и фондов, в том числе паевых, в форме акционерных обществ с эмиссией ценных бумаг и инвестированием полученных средств в инвестиционные проекты.

Акционерное финансирование инвестиций используется обычно для реализации крупномасштабных инвес­тиций при отраслевой или региональной диверсификации инвес­тиционной деятельности. Применение данного метода в основ­ном для финансирования крупных инвестиционных проектов объясняется тем, что расходы, связанные с проведением эмиссии, перекрываются лишь большими объемами привлеченных средств. Привлечение инвестиционных ресурсов в рамках данного ме­тода осуществляется посредством дополнительной эмиссии обыкновенных акций.

Акционерное финансирование обычно является альтернативой кредитному финансированию. И хотя использование дополнитель­ной эмиссии обыкновенных акций в качестве альтернативы креди­ту связано с меньшими затратами (при большом объеме привлека­емых средств), кредит как метод финансирования инвестиций на практике используют чаще. Причина состоит в том, что при частом применении акционерного финансирования, как метода финанси­рования инвестиций может возникнуть ряд препятствий, которые ограничивают его применение на практике. Первое препятствие состоит в том, что инвестиционные ресурсы акционерное общест­во получает лишь по завершении размещения выпуска акций, а та­кое размещение, во-первых, требует времени, а во-вторых, выпуск не всегда размещается в полном объеме. Второе препятствие при­менения акционирования в качестве часто используемого источни­ка финансирования инвестиций состоит в том, что обыкновенная акция — это не долговая, а долевая ценная бумага. Так, принятие ре­шения о дополнительной эмиссии может привести к размыванию пропорциональных долей участия прежних акционеров в уставном капитале и уменьшению доходов прежних акционеров. Это проис­ходит по той причине, что дополнительная эмиссия обыкновенных акций ведет к увеличению уставного капитала, что в свою очередь может увеличивать количество акционеров и уменьшать размер ди­виденда на акцию. Подобная перспектива вызывает опасения у прежних акционеров, а свои опасения акционеры выражают про­дажей акций. Чтобы избежать подобной ситуации в уставе акцио­нерного общества может предусматриваться преимущественное право на покупку «новых» акций «старыми» акционерами. При ре­ализации такого права, акционер может купить акции нового выпу­ска в размере, пропорциональном его фактической доле в капитале акционерного общества.

Однако акционерное финансирование как метод финансиро­вания инвестиций обладает рядом достоинств:

— при больших объемах эмиссии низкая цена привлекаемых средств;

— выплаты за пользование привлеченными ресурсами не носят безусловный характер, а выплачиваются в зависимости от фи­нансового результата акционерного общества;

— использование привлеченных инвестиционных ресурсов не ограничено по срокам.

Недостатком данного метода является то, что для зрелых, дав­но работающих предприятий, новая эмиссия акций расценивается обычно инвесторами как негативный сигнал, что в свою очередь, может неблагоприятно сказаться на курсе акций предприятия.

Все рассмотренные выше особенности акционерного финан­сирования свидетельствуют о том, что дополнительная эмиссия, осуществляемая в целях финансирования инвестиций, использу­ется не так часто, как привлечение кредита, однако данный метод находит свое применение на практике, так как обладает своими достоинствами.

Эмиссия привилегированных акций как форма акционерного финансирования связана с выплатой держателям акций фикси­рованного процента, который не зависит от результатов хозяйст­венной деятельности акционерного общества. Установлено, что номинальная стоимость выпущенных привилегированных акций должна быть не более 25% уставного капитала общества. Этот ис­точник финансирования инвестиций является более дорогим по сравнению с эмиссией обыкновенных акций, так как по приви­легированным акциям выплата дивидендов акционерам обяза­тельна.

Необходимость привлечения капитала отечественных и иностранных инвесторов в форме акционерного финансирования устанавливает определенные правила и ограничения на вывоз капитала из страны и лицензионный порядок на совершение операций, связанных с движением капитала. Следует отметить, что Закон РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» считает такими операциями вложения в уставный фонд предприятия и приобретение ценных бумаг, то есть формы акционерного финансирования.

Определены порядок и принципы осуществления валютных операций резидентами и нерезидентами. Так, стимулируется ввоз капитала в страну – резиденты и нерезиденты имеют право без ограничений перевозить, ввозить и пересылать валютные ценности в РФ при соблюдении таможенных правил. Напротив, вывоз капитала из РФ для резидентов и нерезидентов возможен лишь при соблюдении лицензионного порядка, установленного Центральным банком РФ, то есть необходимо получение лицензии на совершение указанных операций и открытие счетов в банках за пределами РФ российскими предприятиями, организациями, учреждениями и гражданами.

Дополнительные акции общества должны быть оплачены в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения).
2. Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций и иных ценных бумаг — решением об их размещении.
Дополнительные акции, которые должны быть оплачены деньгами, оплачиваются при их приобретении в размере не менее 25 процентов от их номинальной стоимости.
Акции и иные ценные бумаги общества, которые должны быть оплачены неденежными средствами, оплачиваются при их приобретении в полном размере, если иное не установлено договором о создании общества при его учреждении или решением о размещении дополнительных акций.
3. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.
При оплате дополнительных акций и иных ценных бумаг общества неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг, производится Советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, предусмотренном статьей 77 настоящего Федерального закона.
Если номинальная стоимость приобретаемых таким способом акций и иных ценных бумаг общества составляет более двухсот установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, то необходима денежная оценка независимым оценщиком (аудитором) имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг общества. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества.
4. Акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, за исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества.
В случае неполной оплаты акции в сроки, установленные пунктом 1 настоящей статьи, акция поступает в распоряжение общества, о чем в реестре акционеров общества делается соответствующая запись. Деньги и (или) иное имущество, внесенные в оплату акции по истечении установленного пунктом 1 настоящей статьи срока, не возвращаются. Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Акции, поступившие в распоряжение общества, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их поступления в распоряжение общества, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Комментарий к статье 34
1. Содержащиеся в п. 1 комментируемой статьи нормы носят императивный характер, и какие бы то ни было отклонения от включенных в них требований исключаются. Следовательно, любые пункты устава общества, отличные от этих норм, независимо от того, идет ли речь о размещаемых акциях или о выпуске дополнительных акций, юридической силы не имеют.
2. Пункт 2 комментируемой статьи допускает самые широкие возможности при определении способов оплаты акций и иных ценных бумаг. При этом, как и комментируемая статья в целом, п. 2 направлен в конечном счете на охрану прав потенциальных кредиторов и самих акционеров общества. По этой причине основное требование к неденежным способам оплаты акций и других ценных бумаг — их ликвидность.
Из пункта 2 вытекает возможность оплаты акций и других ценных бумаг, помимо денег, векселями, чеками, сертификатами, государственными облигациями и иными ценными бумагами, выпущенными другим акционерным обществом, вещами, кроме изъятых из оборота, правами аренды, правами на информацию, носящую коммерческий характер, в том числе правами «ноу — хау», результатами интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на такие результаты, и др. В то же время не могут передаваться права, неразрывно связанные с личностью кредитора, например права на возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью (см. ст. 383 ГК).
3. Порядок передачи имущества зависит от его характера. Так, права по предъявительской ценной бумаге передаются путем вручения, по ордерной (приказной) бумаге — с помощью осуществленной на обороте такой бумаги передаточной надписи (индоссамента). По именной ценной бумаге передача выраженного в ней права производится на основе совершенной приобретателем акции (иной ценной бумаги) сделки, которая подчиняется в рассматриваемом случае общим требованиям к форме и регистрации, а также последствиям нарушения этих требований, установленным для данного вида сделок.
Уставом акционерного общества могут быть предусмотрены ограничения для принятия в оплату акций определенного имущества.
При проведении государственной регистрации общества с участием государства или муниципальных образований учредители должны представлять документы, подтверждающие принадлежность на праве собственности имущества, вносимого в оплату приобретенных ими акций (см. ст. 13 и комментарий к ней).
4. Во всех случаях, когда приобретатель оплачивает акции деньгами, к отношениям акционерного общества и приобретателя акции либо иной ценной бумаги применяются правила о договоре купли — продажи, а при неденежной оплате — правила о договоре мены.
Возможность и порядок оплаты акций и иных ценных бумаг валютой определяются валютным законодательством.
5. При оплате акций и иных ценных бумаг путем передачи права требования необходимо руководствоваться общими правилами об уступке требований, включая основания перехода, возможный круг и объем переходящих прав, доказательства прав нового кредитора, возражения должника против требований нового кредитора, условия уступки требований, ее обязательную форму. В указанных случаях, в частности, необходимо передавать обществу документы, которые удостоверяют соответствующее право, а также сведения, имеющие значение для осуществления требования (ст. 385 ГК), письменно уведомлять должника о состоявшейся передаче прав (ст. 382 ГК). За должником сохраняется право выставлять против требований акционерного общества возражения, которые он имел против участника — своего прежнего кредитора к моменту уведомления о переходе прав по обязательству к обществу (ст. 386 ГК).
Акционеры, как вытекает из ст. 390 ГК, должны отвечать только за действительность требования, но не за неисполнение обязательства должником. По этой причине при возникновении сомнений в возможности удовлетворения обязанностей должником по переданному требованию акционерное общество может потребовать представления акционером поручительства или банковской гарантии.
Определенные исключения из приведенных правил составляют случаи оплаты акций ордерной бумагой, при передаче которой владелец отвечает не только за действительность, но и за осуществимость выраженного в ней права (п. 3 ст. 146 ГК).
Содержащееся в п. 2 ст. 34 Закона правило, в силу которого при оплате акций и иных ценных бумаг неденежными средствами, если иное не предусмотрено договором о создании общества при его учреждении или решением о размещении дополнительных акций, расчеты должны быть произведены при приобретении акций, относится в равной мере к оплате векселями, чеками, варрантами и иными ценными бумагами.
В соответствии с п. 1 ст. 223 ГК право собственности на переданное в оплату акций имущество возникает, если иное не предусмотрено договором общества с акционером, с момента передачи имущества. Передачей признается вручение вещи приобретателю, а также сдача перевозчику для отправки обществу либо сдача в организацию связи для пересылки вещи. Вещь должна считаться врученной обществу с момента ее фактического поступления во владение общества или указанного им лица (см. п. 1 и 2 ст. 224 ГК). Если отчуждаемое имущество подлежит государственной регистрации (недвижимость и др.), право собственности на вещь возникает в силу п. 2 ст. 223 ГК с момента регистрации.
С момента передачи вещи (в силу п. 3 ст. 224 ГК к передаче приравнивается вручение коносамента или иного товарораспорядительного документа) к обществу вместе с правом собственности переходит и риск случайной гибели предназначенной для оплаты вещи.
6. Пункт 3 комментируемой статьи и ст. 77 (см. комментарий к ней) предполагают, в частности, что оценка имущества должна производиться по рыночной цене. Под ней подразумевается цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы его приобрести. Соблюдение приведенного и других правил, определяющих исходные принципы установления стоимости имущества, является обязательным также и для случаев, когда денежная оценка имущества осуществляется независимым оценщиком (аудитором).
7. Поскольку в силу п. 3 комментируемой статьи денежная оценка имущества, внесенного в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями, обращение к независимому оценщику (аудитору) при любой стоимости имущества может иметь место только по требованию учредителей.
Включенное в п. 3 ст. 34 Закона требование оценки имущества по соглашению учредителей соответствует содержащемуся в п. 3 ст. 9 указанию о том, что решение не только об учреждении общества и утверждении его устава, но и об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, должно приниматься учредителями единогласно.
Если оценка имущества, внесенного в оплату акций, производится в силу п. 3 комментируемой статьи Советом директоров, члены Совета несут ответственность за неправильную оценку имущества, которая имела место по их вине, в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 71 настоящего Закона (см. указанную статью и комментарий к ней).
8. В случаях, когда устав предусматривает взыскание неустойки (штрафов, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций, в самом уставе должен быть определен ее размер. Взыскание неустойки может последовать только после наступления предусмотренных комментируемой статьей предельных сроков внесения как первого, так и окончательного взносов. Если иное не предусмотрено в уставе, неустойка, о которой идет речь, носит зачетный характер. В этом случае в соответствии со ст. 394 ГК возможно взыскание убытков в части, не покрытой неустойкой.
9. Установлены пределы и основания для использования бюджетных, а также внебюджетных средств, принадлежащих Российской Федерации, субъектам Федерации и органам местного самоуправления, при формировании уставного капитала кредитной организации. Так, в частности, использование для этой цели средств федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, а равно свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении федеральных органов государственной власти, допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами. Точно так же средства бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта Российской Федерации или решения органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном Законом о банках (см. ст. 11 указанного Закона).
10. Акционеры, которые не полностью оплатили акции, в силу п. 1 ст. 96 ГК несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащего им имущества. Это означает, что кредитор может обратиться со своими требованиями ко всем акционерам, которые не полностью оплатили акции, или к любому из них, но только в пределах образовавшегося у таких акционеров долга по оплате акций.
В силу ст. 99 ГК акционер не может быть освобожден от обязанности оплачивать акции, в том числе путем зачета требований к обществу (например, арендодателю нельзя вручать акции на сумму долга, образовавшегося в связи с невнесением платы за аренду использованного акционерным обществом помещения).
11. Пункт 1 комментируемой статьи не предусматривает необходимости внесения при учреждении общества каждым из учредителей половины своей доли. Соответствующее требование следует понимать так, что общая стоимость оплаченных в этот момент акций не должна быть менее 50 процентов суммарной стоимости уставного капитала. Однако, как вытекает из п. 1 и 4 комментируемой статьи, требование полной оплаты в течение года с момента регистрации устава относится к каждой в отдельности акции учредителя.
В отличие от этого применительно к дополнительным акциям, оплачиваемым в рублях, действует правило, в силу которого каждая акция в отдельности должна быть оплачена в размере 25 процентов ее номинальной стоимости при приобретении. Остальную сумму необходимо выплатить в пределах срока, указанного в решении о выпуске дополнительных акций. Указанный срок не может быть менее года с момента размещения (приобретения) акций.
До полной оплаты акций ее владелец лишен права голоса.
12. Существуют специальные правила оплаты акций кредитных организаций, призванные в большей степени гарантировать интересы кредиторов. После принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций в трехдневный срок необходимо уведомить об этом учредителей кредитной организации вместе с требованием произвести в месячный срок оплату 100 процентов ее объявленного уставного капитала и выдать свидетельство о государственной регистрации кредитной организации. Одновременно предусмотрено, что неоплата или неполная оплата уставного капитала в указанный срок является основанием для аннулирования решения о государственной регистрации кредитной организации.
Предусмотрен специальный порядок оплаты уставного капитала. Для этой цели Банк России открывает у себя зарегистрированному банку, а если это необходимо — и небанковской кредитной организации корреспондентский счет, реквизиты которого должны содержаться в уведомлении Банка России о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций. Лицензия выдается на основе документов, которые подтверждают оплату 100 процентов объявленного уставного капитала кредитной организации в трехдневный срок (ст. 15 Закона о банках).
Положение об инвестиционном фонде предусматривает ряд дополнительных ограничений. Так, уставный капитал инвестиционного фонда может быть оплачен только денежными средствами в наличном или безналичном порядке, ценными бумагами, недвижимым имуществом. К тому же при учреждении фонда доля недвижимого имущества не должна превышать 25 процентов его уставного капитала (ВВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2370).